Головна
Аграрне право Росії || Адвокатура || Адміністративне право Росії || Адміністративне право України || Цивільне право Росії || Цивільне право України || Закордонне право || Інформаційне право || Історія політичних і правових вчень || Конституційне право зарубіжних країн || Конституційне право Росії || Конституційне право Україна || Криміналістика || Кримінологія || Міжнародне право. Європейське право || Муніципальне право || Навчання юристів || Правоохоронна діяльність || Сімейне право Росії || Судова психіатрія || Теорія та історія держави і права || Трудове право Росії || Кримінальне право Росії || Кримінальне право України || Кримінальний процес Росії || Фінансове право Росії || Господарське право || Екологічне право Росії
ГоловнаФінансове право РосіїБанківське право → 
« Попередня Наступна »
Н.Н. Ареф'єва, Б23 І.А. Волкова, К.І. Карабанова та ін. Банківське право: Навчальний посібник / М.М. Ареф'єва, Б23 І.А. Волкова, К.І. Карабанова та ін; Під ред. проф. А.А. Травкіна. - К.: Видавництво Волгоградського державного університету, 2001. - 708 с., 2001 - перейти до змісту підручника

2. Фінансування під поступку грошової вимоги (факторинг)



Істота і економічне значення факторингу.
У підприємницьких відносинах досить часто створюється ситуація, коли за умовами укладеного договору одна сторона отримує платіж за поставлені товари чи надані послуги не одночасно з виконанням свого зобов'язання, а через якийсь час після цього, наприклад, за умови оплати в розстрочку поставлених товарів. Грошові вимоги, що належать цій стороні, з самого початку мають певну майнову цінність, але реалізувати їх вона не може до певного терміну, оскільки вони «заморожені» в силу договірних умов з контрагентом. Разом з тим в умовах ринкової економіки такі грошові вимоги можуть мати і ринкову вартість і тому можуть бути предметом іншої підприємницької угоди, в силу якої вони будуть відступлені кредитором іншому підприємцю, котрий володіє вільними коштами, якщо він готовий відразу виплатити кредитору певну грошову суму в обмін на право стягнути з цього боржника відповідні грошові суми, коли настане термін платежу за ним.
Така операція може бути вигідна як одній, так і іншій стороні: кредитор відразу отримує платіж, а не чекає закінчення періоду відстрочки, а «покупець боргів» (фінансовий агент) використовує наявні у нього фінансові кошти, отримуючи за це відповідну матеріальну винагороду.
Економічна сторона факторингу виявляється в тому, що він дозволяє підвищити ліквідність активів, а також оборотність свого капіталу і тим самим рентабельність діяльності підприємців, які користуються ним. Це вельми важливо, насамперед, для невеликих і середніх підприємств.
У країнах з розвиненою ринковою економікою і фінансовою інфраструктурою займаються цією діяльністю комерційні банки пропонують своїм клієнтам досить різноманітний набір фінансових послуг, обумовлюючи це поступкою останніми своїх грошових вимог. Вважається, що факторинг дає найбільший ефект, коли використовується повний пакет можливих фінансових послуг, що включають, як правило, фінансування (надання готівкових коштів у сумі до 90% вартості відступлених вимог), бухгалтерську обробку та контроль за рахунками, що відносяться до переданих вимогам, спеціальні дослідження і спостереження за комерційною діяльністю боржників і їх фінансовим станом, здійснення статистичних досліджень, надання страхування ризиків неплатежу, консультаційні та інші характерні для фінансового обслуговування послуги. Позитивну роль може зіграти діяльність фінансового агента і в маркетингових заходах клієнта. Проте в Росії даний вид операцій поки ще не отримав достатнього розвитку.
Широке застосування факторингу в зовнішньоторговельній практиці різних країн призвело до розробки Конвенції «Про міжнародний факторинг» (Оттава, 28 травня 1988 року).
Договір факторингу ще до прийняття ЦК РФ знайшов застосування в практиці деяких російських банків, однак, російським законодавством він раніше був невідомий. До введення в дію другої частини ГК РФ факторингові операції регулювалися листом Держбанку СРСР від 12 грудня 1989 № 252 «Про порядок здійснення операцій з відступлення постачальниками банку права отримання платежу за платіжними вимогами за поставлені товари, виконані роботи, надані послуги». В даний час факторинг (фінансування під відступлення грошової вимоги) регулюється гл. 43 ГК РФ, положення якої враховують правила Конвенції УНІДРУА «Про міжнародний факторинг» 12.
Історія розвитку факторингу. Прийнято вважати, що операції, які позначаються в сучасних умовах як «факторинг», мають своїм джерелом сформовану, в основному в першій половині XIX століття, практику надання комплексу ком-мерческій-фінансових послуг, що надавалися виробникам (постачальникам) товарів торговельними компаніями, що займаються збутом їх продукції.
Дійсно, спочатку факторинг, відомий ще з XVI-XVII ст., Виник як операція спеціалізованих торгових посередників, але пізніше в нього включилися і банкі13. У період становлення і бурхливого розвитку ринкових відносин істотну роль у підприємницькій сфері,. і зокрема в торгівлі як у внутрішній, так і зовнішньої, грали комісійні (торгові) агенти, які й називалися факторами. Практично в їх функції входила не тільки реалізація товарів, вироблених принципалом, а й надання йому грошових авансів і кредитування його виробництва. Комісіонер продавав товари та виставляв рахунки від свого імені, не вказуючи імені принципала. Якщо він продавав в кредит, то було цілком природним і звичним, що він брав на себе ризик, надаючи за додаткову винагороду гарантію отримання платежу (делькредере).
На пізнішому історичному етапі деякі комісійні агенти відмовилися від комерційних функцій і зосередилися на фінансових сторонах обслуговування своїх клієнтів. Поступово фактори перейшли до прямої покупки у постачальника його платіжних вимог (виставлених покупцям рахунків-фактур). Тільки в 60-і роки XX століття факторские операції прийшли на зміну комерційному кредиту у вексельній формі і стали широко застосовуватися для обслуговування процесу реалізації продукції. Це було викликано посиленням інфляційних процесів і нестійкістю в економіці ряду країн у той період, що вимагало більш швидкої реалізації продукції, тобто прискорення переведення капіталу з товарної форми в грошову. Вважається, що в цей період і народився сучасний факторинг. Таким чином, відносини, які виникли як чисто торговельна діяльність, переродилися у фінансову операцію і стали складовою частиною діяльності комерційних банків. Якщо оцінювати факторинг з точки зору відкриваються їм можливостей, то в даний час факторинг в широкому сенсі прийнято вважати важливим інструментом сучасного менеджменту, особливо щодо фінансування та керівництва підприємством, а також управління ріскамі14.
Поняття, функції і правове регулювання факторингу. З економічної точки зору факторинг (англ. factoring отfactor, агент посередник) - це різновид тор-гово-комісійних операцій, що поєднується з кредитуванням оборотного капітала15 клієнта і пов'язана з инкассированием його дебіторської заборгованості (неоплаченими рахунками-фактурами клієнта в процесі реалізації ним товарів і послуг ) і передача банку права вимоги платежу з покупця продукції (послуги). При цьому покупець вимог переймає на себе при так званому «чистому факторингу» також ризик по делькредере16.
Сьогодні факторинг переважно визначається як правове відношення між банком або іншою кредитною установою («фінансовим агентом») і підприємством, які продають товари або послуги («клієнтом» »), відповідно до якого фінансовий агент за договором факторингу отримує право стягнення дебіторської заборгованості клієнта (з правом зворотної вимоги до клієнта або без такого), а також може здійснювати бухгалтерський облік торгових операцій клієнта, якщо це передбачено договором. Таким чином, факторинг має наступні функції:
фінансування поточної діяльності клієнта;
ведення відповідних бухгалтерських операцій;
- захист клієнта від кредитних ризиків (у випадку факторингу «без обороту»).
З правової точки зору, факторинг створює безпосередню правовідносини між двома особами: фінансовим агентом (банком або іншою кредитною установою)

і постачальником товарів чи послуг або іншим господарюючим суб'єктом ( клієнтом). За договором факторингу одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати другій стороні (клієнтури кошти в рахунок грошової вимоги клієнта (кредитора) до третьої особи (боржника}, що випливає з надання клієнтом товарів, виконання робіт або надання послуг третій особі, а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги (п. 1 ст. 824 ГК РФ). Таким чином, в факторингової угоді беруть участь три суб'єкти: фінансовий агент, клієнт (кредитор) і боржник.
Предмет факторингу. Предметом поступки при здійсненні факторингових операцій може бути як існуюче, так і майбутнє вимога.
Предметом поступки повинні бути конкретні вимоги, а не будь-які зобов'язання боржника. У договорі факторингу мають бути зазначені сума, терміни виплати, інші ознаки кожного переуступає права вимоги, що дозволяють його ідентифікувати.
Предметом факторингової угоди може бути не тільки одне, але й кілька вимог. Договори про факторинг можуть включати в себе застереження на користь фінансоваго агента, в відповідно до якої клієнт зобов'язується передавати фактору всю дебіторську заборгованість, відображену в його бухгалтерському обліку, що робить неможливим для клієнта вступити в аналогічні відносини з іншим фінансовим агентом. Така умова договору і по суті позбавляє клієнта можливості передати своєму факторові тільки сумнівні борги або ті, щодо яких він побоюється, що вони не будуть сплачені. Але на практиці це діє не так строго, оскільки контрагенти домовляються про те, що договір буде діяти тільки відносно, наприклад, поставок лише певної продукції.
17 Російська банківська енциклопедія / Гол. ред. О.І. Лаврушин. М.: ЕТА, 1995. С. 447.
Клієнт повинен надати банку докази того, що він справив поставку товарів або здійснив надання послуг, що на практиці означає його обов'язок передати рахунку (фактури). Клієнт повинен також повідомити факторові наявну у нього інформацію про своїх боржників (дебіторів), яка необхідна факторові для отримання платежу. Він також зобов'язаний повідомити банку відомості, які можуть бути протиставлені його вимогам, а також відомості про наявні суперечках з боржниками, з яких фінансовий агент буде вправі вимагати виконання зобов'язань.
Винагорода фінансового агента. Договір про факторинг передбачає спосіб і розмір винагороди фінансового агента за надані їм послуги . Йдеться про винагороду, розмір якого визначається на основі суми дебіторської заборгованості клієнта. Зазвичай на розмір винагороди впливають такі обставини:
середня тривалість наданої постачальником розстрочки платежу своїм покупцям (чим більше цей період, тим вище ризик неплатежу, який лежить на фінансовому агента);
характер діяльності клієнта: виробництво або надання послуг (цим визначається, сприятливі чи можливості реалізації на ринку тощо);
характер діяльності боржників клієнта (їх уразливість в певних несприятливих макроекономічних ситуаціях);
загальна кількість боржників клієнта (хоча чим більше їх число, тим менше загальний ризик неплатежу, велике число покупців збільшує обсяг бухгалтерської обробки операцій );
18 Коментарі до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий / Под ред. О.М. Козир, АЛ. Маковського, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 447.

- загальна характеристика боржників клієнта, з точки зору їх ділової надійності, характер, частота і обсяг претензій і розбіжностей з постачання.
Розмір такої винагороди в різних країнах коливається між 0,75 і 3,5%. До цієї ставки додається також кредитний відсоток за авансовими платежами, здійснюваним фінансовим агентом.
У договорі закріплюється положення про те, що клієнт гарантує існування переданого боргу. Борг вважається фактично існуючим в тій мірі, в якій клієнтом здійснене виконання зобов'язань відповідно до договору між ним і його контрагентом (боржником).
Правове регулювання факторингу в Цивільному кодексі Російської Федерації. Норми, які стосуються цьому новому виду договору , сформульовані у ЦК РФ, виходячи з необхідності створення правової основи для цих важливих, з точки зору розвитку сучасного підприємництва, відносин.
Правила про взаємини між фінансовим агентом і боржником, а також до законодавства тих останнього відносно нового кредитора - фінансового агента (ст. ст. 830832 ГК РФ), перегукуються з відповідними статтями загальної частини зобов'язального права, що відносяться до уступку вимоги. Водночас вони доповнені конкретними положеннями, зумовленими особливостями розглянутого виду угод.
Глава 43 ЦК РФ включає спеціальні норми по відношенню до норм загальної частини зобов'язального права про уступку вимоги (ст. ст. 382-390 ГК РФ). Положення загальної частини ГК РФ застосовуються до відносин за договором про фінансування під відступлення вимоги, якщо в даній главі не міститься іншого регулювання. Зокрема, норми, що стосуються форми поступки вимоги (ст. 389), зумовлюють форму даного договору. Ряд положень глави 43 конкретизують загальні норми стосовно до уступку вимоги в цілях отримання фінансування.
 Ці положення, дуже важливі для юридичного змісту договору про фінансування під відступлення вимоги, мають диспозитивний характер. Сторони, враховуючи особливості своїх відносин, має право інакше вирішити дані питання в своєму договорі. Відповідні норми ЦК РФ сформульовані переважно на основі аналізу та з урахуванням сформованої практики здійснення подібних операцій в умовах розвинених ринкових відносин. Представляється, що вони допоможуть сформувати також і вітчизняну практику «факторингових» операцій, спираючись на що містяться в Кодексі норми, що відобразили в раціональному вигляді досвід, накопичений у країнах, які вже тривалий час йдуть шляхом розвитку економічних відносин, побудованих на принципах ринкової економіки.
 Визначення договору фінансування під відступлення грошової вимоги сформульовано так, щоб він охоплював досить широке коло відносин, пов'язаних з даним видом фінансових угод у підприємницькій сфері. Відповідно до цим визначенням (ст. 824 ГК РФ) грошова вимога може виконувати не тільки основну свою роль - майнового еквівалента, одержуваного в обмін на реальні грошові кошти, але також бути забезпеченням виконання іншого зобов'язання, існуючого між клієнтом і його фінансовим агентом. В останньому випадку право вимоги грошових коштів з боржника перейде до фінансового агенту лише тоді, коли клієнтом не буде виконано зобов'язання, по відношенню, до якого відступлення права грошової вимоги носила забезпечувальний характер.
 Стаття 825 ГК РФ відносить діяльність фінансового агента, що надає фінансування під відступлення вимоги, до видів підприємницької діяльності, яка може здійснюватися лише за наявності дозволу здійснювати діяльність такого виду. Разом з тим банки та інші кредитні організації мають право здійснювати цю діяльність вже в силу свого статусу, не отримуючи на неї додаткового дозволу, оскільки відповідно до ст. 5 «Закону про банки і банківську діяльність в РРФСР» вчинення банками факторингових операцій віднесено до угод, на здійснення яких не потрібно ліцензії ЦБ РФ.
 У світовій практиці існує кілька типів факторингових договорів: про повне факторингове обслуговування з правом регресу (зворотної вимоги платежу з постачальника) або без права регресу; про попередню оплату вимог з правом і без права регресса17.
 Під дію глави 43 ЦК РФ підпадають лише такі фінансові послуги, що надаються в обмін на поступку вимоги, які обов'язково включають в себе, право фінансового агента на безпосереднє стягнення дебіторської заборгованості з контрагентів клієнта, а не тільки, наприклад, бухгалтерське обслуговування і контроль за оплатою рахунків , виставлених клієнтом по виробленим їм поставкам або наданим послугам.
 У тому випадку, коли надання фінансовим агентом фінансування не супроводжується поступкою йому вимоги від особи, якій надано це фінансування, такі відносини повинні бути кваліфіковані по-іншому (наприклад, як договір позики).
 Характер і вид фінансових послуг, що надаються фінансовим агентом клієнту за відступлення права вимоги, сторони вправі визначити на свій розсуд. Природно, що на вирішення цього питання великий вплив чинитиме склалася комерційна практика. Різниця між грошовим виразом відступлених вимог і наданих послуг з фінансування може значно відрізнятися в різних галузях підприємницької діяльності і змінюватися, зокрема, в залежності від економічної кон'юнктури.
 Цивільний кодекс Російської Федерації (ст. 826) розрізняє два види грошових вимог, які можуть бути предметом поступки:
 - По-перше, грошова вимога, термін платежу за яким настав, тобто вже існуюча у клієнта дебіторська заборгованість, відображена в його бухгалтерських документах,
 - По-друге, право на отримання майбутніх боргів, тобто платіжні зобов'язання контрагентів клієнта, що випливають, наприклад, з укладених ним договорів на поставку товарів, термін платежу за які ще не настав.
 Грошова вимога, що є предметом договору, має бути визначено в цьому договорі таким чином, щоб його можна було відрізнити від аналогічних вимог, які не є предметом поступки. Так, наприклад, вимоги можуть бути ідентифіковані в договорі між фінансовим агентом і його клієнтом посиланням на певний договір або вид продукції. Ідентифікація вимог може бути здійснена і без такої прямої вказівки. Так, наприклад, сума, що визначає вартість фінансування, що надається під поступку вимоги, може дати підставу для визначення вимоги, до якого належить поступка.
 Для випадків, коли з договору визначити конкретні відступлені вимоги неможливо, з буквального тлумачення статті 826 ГК РФ може бути зроблений висновок про те, що сторони не визначили предмет договору і останній не може вважатися укладеним. Однак існує інша точка зору, а саме, що «більш правильно при застосуванні даної статті виходити з того, що відсутність у договорі факторингу прямого посилання або неможливість використання на підставі договору якогось іншого способу ідентифікації вимог, які стали предметом поступки, означає, що поступка поширюється на всі вимоги клієнта, що виникають з його підприємницької діяльності. Такий підхід не створюватиме перешкод для розвитку даних фінансових операцій і в той же час стимулюватиме сторони чітко визначати предмет договору »18. Однак, подібний підхід до тлумачення ст. 826 ГК РФ представляється не зовсім правильним, оскільки може спричинити висновок кабальної угоди для клієнта.
 Ще одна відмінна риса поступки вимоги відповідно з даним договором у порівнянні з загальногромадянської цессией - це можливість визначити в якості предмета договору факторингу вимога, яка ще не існує на момент укладення договору про уступку вимоги, а тільки виникне в майбутньому. Відповідно до п. 2 ст. 826 ГК РФ, якщо передається грошове зобов'язання, термін платежу за яким ще не настав, то надалі, в момент, коли виникло право вимагати платіж, вже не потрібне додаткове оформлення відступлення цієї вимоги.
 На клієнта відповідно до статті 827 ГК РФ покладається відповідальність за недійсність, уступаемого факторові грошової вимоги. Грошова вимога уступаемое клієнтом факторові за договором факторингу, повинно бути реально існуючим і юридично дійсним. Тільки у випадку, коли клієнту при передачі вимоги фінансовому агенту не було відомо про обставини, внаслідок яких боржник має право не виконувати грошову вимогу, до нього не можуть бути пред'явлені претензії, що він не виконав покладену на нього обов'язок передати дійсне грошову вимогу. При цьому, виходячи із загальних почав відповідальності підприємця за невиконання зобов'язань, при вирішенні питання про те, що було чи не було відомо клієнту, повинен застосовуватися об'єктивний критерій, тобто має враховуватися не стільки те, що насправді знав клієнт, скільки те, що він зобов'язаний був знати в силу заняття певним видом підприємницької діяльності.
 Цивільний кодекс (п. 3 ст. 827 ГК РФ) передбачає можливість здійснення як «безоборотного» факто-
 19 Коментарі до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий / Под ред. О.М. Козир, АЛ. Маковського, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 441.
 20 До 60% всіх платежів у міжнародній торгівлі здійснюва- ляется у формі відкритого рахунку, яка найбільш сприятлива для здійснення комерційного кредитування допомогою вико- вання факторингу.
 рингу, тобто без збереження права фінансового агента звернутися з вимогою до клієнта, якщо боржник не заплатить факторові, так і «оборотного» - з встановленням відповідальності клієнта в такому випадку.
 Дуже важливим є зафіксоване в пункті 1 статті 828 ГК РФ положення, яке встановлює правило прямо протилежне тому, що випливає з норм про загальногромадянської цесії. Відповідно до цієї статті поступка грошової вимоги є дійсною, якщо навіть це суперечить договору клієнта з його боржником (СР п. 2 ст. 382 ГК РФ). Дане правило, яке спрямоване на створення сприятливих умов для розвитку фінансових операцій типу «факторинг», доповнено вельми важливим положенням, що забезпечує інтереси боржника, які, на перший погляд, ущемляються в силу встановлюваного ГК для даного випадку пріоритету поступки вимоги. Якщо клієнт здійснив поступку вимоги з договору, в якому встановлено, що вона заборонена, то він буде нести за це відповідальність перед своїм контрагентом. Так, наприклад, якщо при виконанні боргу факторові у боржника виникають які-небудь додаткові витрати, йому заподіюються незручності, які є результатом поступки вимоги і які були відсутні б, якби борг виконувався безпосередньо первісному кредиторові (клієнту), то боржник має право вимагати від свого контрагента (клієнта) відшкодування виниклих у нього збитків.
 Тристоронній характер відносин при здійсненні факторингових операцій знайшов своє відображення у статті 833 ГК РФ, яка регулює взаємовідносини в разі, коли в результаті порушення клієнтом своїх зобов'язань перед боржником у останнього з'являється право вимагати повернення вже сплачених сум.
 Обов'язки фінансового агента. Практично у всіх договорах закріплюється, що фінансовий агент зберігає за собою право вибрати вимоги, які він має намір прийняти. Це означає, що вимоги повинні бути представлені йому на попереднє схвалення. У практиці існує кілька різних механізмів такого схвалення (індивідуально по кожному боргу; по певних періодах - щотижня, щомісяця; шляхом встановлення межі кредитування по окремим покупцям). Незалежно від використаного механізму встановлюється, що фінансовий агент може завжди відмовитися від вимоги за умови, що товари ще не були відвантажені або якщо можливо зупинити таке відвантаження.
 Основним обов'язком фінансового агента є обов'язок сплатити клієнту за уступленное право грошової вимоги певну суму. Зазвичай платіж здійснюється за допомогою поточного рахунку, що відкривається фінансовим агентом на користь клієнта.
 Як правило, фінансовий агент бере на себе також обов'язки з обробки рахунків клієнта, контроль за дотриманням термінів платежу, узгоджених обсягів продажів і т.п. У таких випадках фактор діє вже в якості фінансового радника.
 Хоча договір про факторинг встановлює правовий зв'язок між фінансовим агентом і клієнтом, разом з тим є й інші особи, які хоча формально і не є учасниками цих договірних зобов'язань, але прямо або побічно зачіпаються наслідками укладення договору про факторинг. Це контрагенти клієнта і інші треті особи.
 Відносини між фінансовим агентом, клієнтом і боржником. Про поступку вимоги має бути повідомлено боржнику, що дає можливість фінансовому агенту зажадати від нього сплати боргу безпосередньо йому. Зазвичай покупець слід отриманому вказівкою і платить факторові. Проте може статися, що боржник відмовиться сплатити борг, грунтуючись на зустрічних вимог-
 21 Коментарі до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий / Под ред. О.М. Козир, АЛ. Маковського, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 444.
 ниях (претензіях), які покупець міг би пред'явити своєму початкового кредитору.
 При цьому слід розрізняти вимоги боржника, безпосередньо пов'язані з відступленим правом вимоги (наприклад, які стосуються виконання договору поставки), і ті, які не відносяться до нього (пред'явлення якого-небудь іншої вимоги до заліку). Якщо перші можуть бути завжди протиставлені вимогу фінансового агента, то другі можуть мати силу проти фактора, тільки якщо вони виникли до поступки права вимоги. Якщо зустрічні вимоги боржника до фінансового агенту виявляться обгрунтованими, то фінансовий агент може в зв'язку з цим пред'явити регресний позов своєму клієнтові.
 Відносини між фінансовим агентом, клієнтом і третіми особами, іншими, ніж боржник. Розглядаючи комплекс відносин між фінансовим агентом, клієнтом і третіми особами крім боржників, в першу чергу необхідно взяти до уваги, що договір про факторинг створює нову правову ситуацію, яка зачіпає права третіх осіб і може бути використана проти них. Треті особи, які побічно зачіпаються укладенням договору про факторинг, - це кредитори боржника, клієнта і, більш за все, наступні фінансові агенти отримали право вимоги того ж боргу (коли борг вже переданий клієнтом факторові).
 Дійсність уступаемого права вимоги щодо третіх осіб, як правило, обумовлюється необхідністю повідомлення про це боржника. Згідно ст. 830 ГК РФ боржник зобов'язаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта письмове повідомлення про відступлення права грошової вимоги даному фінансовому агенту і в повідомленні визначена підлягає виконанню грошове вимога, а також вказаний фінансовий агент, якому повинен бути здійснений платіж.
 22 Комісія ООН з права міжнародної торгівлі. Двадцять восьма сесія. Відень, 2-26 травня 1995 Документ ООН A / CN. 9/412.
 Проте в законі немає конкретної вказівки, хто з учасників - клієнт або фінансовий агент - повинен повідомити боржника про що відбулася поступку права вимоги. Видається, що повідомити боржника про що відбулася поступку права грошової вимоги повинен клієнт, оскільки поступившись право вимоги фінансовому агенту він більш не є кредитором боржника, так як всі права кредитора передані їм фінансовому агенту. Вимоги до процедури та змістом такого повідомлення в праві і договірній практиці різних країн різні: починаючи від простого письмового повідомлення і закінчуючи публічним оголошенням у відповідній формі або повідомленням, здійснюваним через офіційна посадова особа. На практиці часто повідомлення здійснюється шляхом відповідного напису на виставлених для оплати рахун-тах19.
 Міжнародний факторинг. Вирішити деякі проблеми правового регулювання факторингу, що виникають через відсутність спеціального регулювання, дозволила спостерігається останнім часом його значна інтер-націоналізація20. Багато факторингові фірми та комерційні банки стали спеціалізуватися в експортному або імпортному факторинг. Відсутність спеціальних норм про факторинг в національному праві багатьох країн, а також досить суттєві відмінності в наявному загальному цивільному законодавстві та практиці його застосування щодо цих операцій виявилися важливим стимулом у розробці міжнародного інструменту для регулювання міжнародних факторингових операцій.
 Правове регулювання міжнародних факторингових операцій. Міжнародним інститутом уніфікації приватного права (УНІДРУА) була розроблена Конвенція УНІДРУА про міжнародний факторинг, яка була прийнята на міжнародній конференції в Оттаві в травні 1988 р. У цій Конвенції вдалося не тільки дати уніфіковане регулювання з окремих питань, що враховує досвід та практику різних національних систем права і відповідне вимогам сучасного міжнародного економічного обороту, а й запропонувати рішення деяких питань, що не вирішених досі на рівні окремих національних правових систем.
 Договір про міжнародний факторинг, що охоплюється Конвенцією, повинен включати в себе, принаймні, дві з наступних операцій:
 а) фінансування постачальника, зокрема позика або довгостроковий платіж;
 б) бухгалтерську обробку рахунків постачальника, відносячи- щихся до грошових вимогам, що став предметом уступ- ки вимоги;
 в) отримання платежів з боржників;
 г) захист інтересів постачальника у зв'язку з неплатежес- пособности його дебіторів.
 Одним з головних завдань Конвенції є створення особливого правового режиму, який був би адекватний тристороннього характеру відносин, що виникають при факторингу.
 При уступку вимоги відповідно до договору про факторинг конкретне грошове вимога, що є предметом поступки, не обов'язково має зазначатися в договорі. Визнається достатнім, щоб це грошове вимога могло бути певним чином ідентифіковано в момент укладення договору або в момент, коли воно фактично виникне, як відноситься до даного договору про факторинг.
 Важливим положенням Конвенції є правило про пріоритет договору про факторинг, тобто відносин між фактором і його клієнтом, над договором (наприклад, купівлі-продажу), з якого виникає грошове вимога. Встановлюється, що передача вимоги факторові не зачіпається ніякою угодою між постачальником і його боржником, яка забороняє таку поступку. Конвенція передбачає, що дія цієї норми може бути обмежене заявою приєднується до Конвенції держави, в результаті чого дане положення не застосовуватиметься відносно боржників, що мають своє комерційне підприємство на території цієї держави.
 Конвенція передбачає, що боржник (дебітор) зобов'язаний здійснити платіж факторові (фактору), яким відступлене право вимоги, тільки якщо у нього відсутня інформація, що яку третю особу має переважне право на отримання даного платежу. Про поступку дебіторської заборгованості повинно бути повідомлено боржника (дебітора ^). Письмове повідомлення про уступку вимоги, яке обов'язково має бути спрямоване боржникові клієнтом (або за його дорученням фінансовим агентом), повинно досить виразно вказувати вимоги, передані факторові, а також дані про самому фінансовому агента. З метою Конвенції п. 4 ст. 1 встановлено наступне:
 необов'язково, щоб письмове повідомлення було підписано, але воно повинно мати вказівку, ким або від кого воно складено;
 письмове повідомлення включає також телеграми, телекси, а також інші засоби зв'язку, що залишають матеріальний слід;
 письмове повідомлення має силу, якщо воно отримано одержувачем.
 Договір про факторинг може включати поступку не тільки грошової вимоги, а й інших прав (як повністю, так і частково), якими володіє клієнт, включаючи переваги, що виникають із застереження про збереження за клієнтом (постачальником) права власності на товари до повної їх оплати або з інших способів забезпечення виконання обязательств21.
 З іншого боку, боржник, якому фінансовий агент пред'являє грошову вимогу, має право, у свою чергу, пред'явити йому свої вимоги, які з його договору з клієнтом. Разом з тим Конвенція передбачає, що якщо боржник вже сплатив факторові відповідні суми, то він не може вимагати повернення цих сум від фактора, якщо він може їх отримати безпосередньо з клієнта. Боржник може вимагати від фінансового агента повернення сплаченої йому суми, якщо останній ще не виповнилося своїх зобов'язань перед клієнтом або якщо фінансовий агент здійснив платіж клієнтові, знаючи про те, що у боржника є претензії до клієнта.
 Конвенція передбачає право фінансового агента переуступити отримане ним від клієнта право вимоги іншій факторові, якщо така переуступка не заборонена договором. До переуступку застосовуються ті ж положення, що і до первісної відступлення права вимоги.
 Говорячи про міжнародному регулюванні факторингових операцій, необхідно зауважити, що Комісія ООН з права міжнародної торгівлі (ЮНСІТРАЛ) 22 також розпочала роботу з підготовки уніфікованого документа, що охоплює проблеми поступки вимог при фінансуванні дебіторської заборгованості, в тому числі за допомогою факторингу, в аспекті міжнародної торгівлі, що ще раз підкреслює актуальність правового регулювання цього виду угод в ГК РФ.
 Особливості проведення міжнародних факторингових операцій. У світовій практиці під поняттям «факторинг» найчастіше розуміється придбання прав вимоги, управління та отримання платежу по короткострокових вимогам, що випливають з поставок товарів і послуг за допомогою фінансового агента і на основі довгострокових рамкових угод. При цьому фінансовий агент приймає на себе при так званому «чистому факторингу» ризик по делькредере.
 Факторинг зачіпає такі вимоги, які не повинні бути виключно вимогами на основі експортних операцій. За рахунок пов'язаних з факторингом додаткових умов, як, наприклад, управління вимогами та передача ризику по делькредере, факторинг являє для певних підприємств альтернативу фінансування зовнішньоторговельних операцій.
 Експортер в цьому випадку підписує з банком (факторинговою фірмою) відповідний договір про факторинг, який зазвичай охоплює термін в один-два роки. Цей договір включає в себе всі вимоги за операціями усередині країни та / або всі вимоги по експортних операціях, або вимогам по експортних операціях у певних країнах, або у випадках виключення, вимоги по операціях з певною групою клієнтів. Якщо договір факторингу передбачає роботу тільки з певною групою клієнтів, то для кожної такої групи встановлюється мінімальний розмір факторингових вимог.
 При укладенні договору факторингу фактор виставляє своєму клієнтові ряд вимог. Цей список може бути розширений в ту чи іншу сторону в залежності від реальних умов угоди, але основними є:
 термін дії продаваних вимог щодо експорту не повинен перевищувати 180 днів;
 вимоги повинні бути вільні від прав на них третіх осіб і надаватися в повному обсязі;
 вимоги не можуть містити застереження про відчуження вимоги боржника. Цесія може бути обговорена як виняток через переговори з боржником;
 клієнти експортера не повинні оплачувати товар векселем;
 кредитоспроможність і серйозність намірів експортера не повинні піддаватися сумнівам, як і те, що купуються вимоги існують у принципі.
 При здійсненні операцій в міжнародному масштабі факторинг виконує наступні функції: 1. Фінансова функція виражається:
 у збільшенні ліквідності активів. Значним аргументом при проведенні факторингової операції для продавця є збільшення ліквідності за рахунок того, що банк або факторингова компанія в короткі терміни надає відповідну суму за укладеними договорами;
 можливості адаптації. Зазвичай банк (факторингова компанія) готовий придбати навіть зрослі за сумою експортні вимоги. Це зручно експортерам, зайнятим на сезонних ринках;
 - Балансових перевагах. За допомогою проведення факторингових операцій поліпшуються основні балансові коефіцієнти, особливо співвідношення власний капітал / позиковий капітал.
 2. Функція відповідальності за делькредере включає:
 зняття ризику невиконання вимог. Як випливає з механізму факторингу, якщо банк (факторингова компанія) переймає на себе ризик по делькредере, що сьогодні є правилом, то експортер стає застрахованим від ризику невиплати боржником (покупцем) необхідної суми. Зазвичай банк (факторингова компанія) утримує 10% - 20% (в окремих випадках до 30%) від суми угоди з метою забезпечення надійності. Ця утримана сума (від 10 до 30% від суми угоди) виплачується клієнтові після оплати за угодою боржником або після закінчення певного часу після терміну оплати за вимогою (максимально - 120 днів). Якщо боржник виявиться неспроможним, тобто не сплатить відповідні вимоги, банк (факторингова компанія) все одно повинен виплатити клієнту утриману суму. Таким чином, клієнт (експортер) є повністю захищеним від ризику невиконання зобов'язань боржником (покупцем);
 політичні ризики. Банки (факторингові) компанії намагаються виключити зі своєї практики угоди, пов'язані з політичними ризиками. В принципі, можуть бути продані тільки ті вимоги, які зачіпають західні індустріальні країни. Але факторингові фірми постійно розширюють коло країн-учасників, так, зараз проводяться факторингові операції з країнами Південно-Східної Азії і деякими країнами Східної Європи;
 курсові ризики. Курсові ризики зазвичай не покриваються банком (факторинговою компанією).
 3. ^ Функція фінансових послуг. При факторингу фірма або банк, що займаються подібними угодами, повинні проводити наступні операції, що носять характер послуг:
 - Перевірка кредитоспроможності імпортера;
 - Проведення певних операцій у галузі всіляких відповідних зборів, також в області інкасо;
 - Статистична обробка інформації.
 Таким чином, з урахуванням виконуваних функцій можна виділити наступні форми факторингу, прийняті у світовій практиці:
 Стандартний факторинг. Він полягає в тому, що банк або факторингове суспільство приймає на себе всі три функції, тобто функцію фінансування, функцію відповідальності за делькредере, функцію фінансових послуг.
 Чистий факторинг. Банк (факторингова компанія) бере на себе ризик по делькредере. Зазвичай чистий факторинг відповідає стандартному факторингу, так як банк або факторингова фірма (за рідкісним винятком) приймає на себе й інші дві функції.
 Непрямий факторинг. Банк не бере на себе ризик по делькредере. Операція факторингу в даному випадку приймає характер позики.
 Факторинг по терміну сплати. Фінансовий агент не приймає на себе фінансові функції, тобто в тому числі і ризик по делькредере. Банк (факторингова компанія) бере на себе тільки зобов'язання інкасувати вимоги по терміну їх оплати та надає відповідну суму експортеру тільки після сплати її боржником.
 5.Конвенціонний (відкритий) факторинг. З моменту продажу імпортер ставиться до відома (через експортера, банк або факторингову фірму) про вимоги до нього. Імпортер має право покривати свій обов'язок тільки банку (факторингової компанії).
 6.Конфіденціальний (закритий) факторинг. Боржникові не повідомляється про включення в схему угоди банку (факторингового суспільства), і імпортер проводить оплату дол-

 га безпосередньо експортеру, що має на увазі відсутність прийняття на себе фактором функції інкасування, хоча фінансову функцію і ризик по делькредере банк або факторингова фірма, як правило, беруть на себе.
 Основними є два види факторингу: конвенційний (відкритий) і конфіденційний (закритий).
 Факторинг передбачає зазвичай вищі витрати, ніж інші способи фінансування. Проведення міжнародних факторингових операцій пов'язано з наступними витратами:
 1. Премія за факторинг складається:
 з премії за перевірку фінансового стану дебітора;
 премії за управління фінансовим станом дебітора (консалтингові послуги);
 премії за взяття на себе функцій в області зборів, податків та інкасації.
 Факторингова премія, розмір якої залежно від послуг становить 0,5-2,5% від обороту. Наприклад, якщо банк або факторингове суспільство працює з уже відомим колом фірм, які воно перевіряло раніше, то премія за перевірку фінансового стану буде менше, і навпаки. Зазвичай премія за факторинг знаходиться в межах від 0,5% до 2,0%.
 2.Премія Заріскому по делькредере та / або за страхування курсових ризиків. Ця премія розраховується незалежно від величини премії за факторинг. Величина премії становить близько 0,4% обороту експортера з банком або факторинговим суспільством. Так як в даний час має місце ситуація, коли ризики по делькредере обов'язково включаються в договір, то багато банків та факторингові компанії пропонують загальну премію за факторинг і за ризик по делькредере, величина премії становить 0,5-2,5
 о /%.
 Якщо банк або факторингове суспільство приймає на себе ризик по курсових коливань, то премія в цьому випадку становить вартість термінових угод банків по валюті.
 Якщо дана операція факторингу підлягає обкладенню податком на додану вартість, то премія збільшується на відповідну величину і повинна бути оплачена клієнтом.
 Відсотки по факторингової угоді нараховуються банком (факторингової фірмою) до моменту оплати імпортером всій необхідної суми або, у разі його неспроможності та несплати за вимогою, до 120 днів після настав терміну платежу. Нарахований відсоток виставляється експортеру до оплати зазвичай раз на півроку.
 У договорі факторингу мають бути визначені завдання фінансового агента, особливо умови поступки права вимоги, перенесення експортних вимог на фінансового агента, інші послуги фінансового агента, величина премій за факторинг і розмір відсотків. Договір факторингу при цьому може бути пов'язаний з деякими вимогами клієнта (експортера), але в даному випадку виникає можливість поступатися права тільки по тим вимогам, які виставлені проти покупця в певній країні.
 Передумовою для укладення договору факторингу є те, що експортер може гарантувати дійсність існування своїх вимог.
 Поступка клієнтом прав вимоги фінансовому агенту відбувається на основі отримання оригіналів усіх розрахунків і пов'язаного з цим передавального письма. Банк перевіряє, чи є всі вимоги дійсними, підтверджує клієнтові (експортеру) готовність прийняти поступалася права вимоги і виплатити клієнтові 80-90% від суми вимог клієнта до боржника, сума, що залишилася заноситься на закритий рахунок до погашення боржником дебіторської заборгованості факторові.
 При відкритому факторингу боржник (імпортер) інформується про відступлення права вимоги та погашає свої обов'яз-

 зательства безпосередньо банку (факторингової фірмі), а при закритому - боржник і далі продовжує проводити свої операції з кредитором (експортером), а останній зобов'язується переводити відповідні суми факторові. Час дії договору факторингу становить зазвичай один
 рік.
 Правові проблеми в цій області можуть виникати тільки при «непрямому факторингу» на основі колізій з так званої «продовженої застереженням« про збереження продавцем права власності на товар аж до його повної оплати.
 У рамках експортного факторингу були розроблені різні форми здійснення цього процесу.
 Двухфакторная система як передумова для експортного факторингу, вона грунтується на міжнародному поділі праці між фактором імпорту та фактором експорту.
 Експортер укладає з перебувають всередині країни банком (факторинговою компанією) договір про факторинг і зобов'язується поступитися йому всі свої існуючі короткострокові товарні вимоги по зовнішньоторговельних операціях, можливо, обмежені певним регіоном і групою клієнтів. Банк (факторингова компанія) експортера укладає з іншими банками (факторинговими фірмами) у відповідних країнах (вони є зазвичай членами концернів або міжнародних фінансових груп) рамковий договір про відступлення прав зовнішньоторговельних вимог експортера. Імпорт-фактор, тобто банк (факторингова компанія) в країні імпортера, перевіряє кредитоспроможність імпортера, стверджує розміри факторингових вимог і повідомляє результати експорт-фактору. Далі експорт-фактор виплачує експортеру суму в розмірі до 90% від суми відступлених прав вимог і пе-
 24 Банківська система Росії. Настільна книга банкіра. Лізингові, факторингові та форфейтингові операції банків. М.: ТОО «Інжиніринг-консалтингова компанія" Дека "», 1995. С. 66 - 67.
 Реда розрахунки далі імпорт-фактору, який приймає на себе в цьому випадку ризик по делькредере, дебіторський бухоблік, а також процес отримання платежу за отриманими в результаті поступки вимогам за кордоном. Коли імпортер (боржник) здійснив оплату, то імпорт-фактор переводить розрахований внесок експорт-фактору, який потім переводить суму експортеру. На випадок, якщо імпортер не виплатило відповідну суму, експорт-фактор має гарантію від імпорт-фактора, що він сплатить суму вимог.
  Імпортер 
 6 i 4 Травня
  Імпорт-фактор 3
 м Рис. 1. Схема двухфакторной системи факторингу:
 1 - поставка товару; 2 - договір факторингу; 3 - рамковий договір про зовнішньоторговельних вимогах; 4 - розробка вимог і процесу отримання платежу; 5 - виплата розрахованої суми; 6 - переклад розрахованої суми експорт-фактору; 7 - видача позики (кредиту) і виплата непроссудірованной частини розрахованої суми
 До недоліків двухфакторной системи експортного факторингу необхідно віднести вищі витрати за рахунок включення в систему двох фінансових агентів.
 Наступною формою експортного факторингу є однофакторний система. При цій техніці факторингу практично відсутня відміну від внутрінаціонального факторингу, так як угода відбувається тільки через одного фінансового агента (експорт-фактора). Він бере на себе з причини витрат все факторингові функції.
 Ще одна можливість застосування факторингу - прямий імпорт-факторинг. Імпорт-факторинг має місце тоді, коли експортер укладає договір безпосередньо з банком або факторинговою компанією в країні імпортера. Експортер продає всі вимоги проти покупця з певної країни цій фірмі, яка в даній країні переймає на себе більшість функцій.
 Який з трьох варіантів для експортера є найбільш вигідним, залежить від різних переваг здійснення факторингу, витрат і вигідних довгострокових зв'язків з банком або факторинговою фірмою.
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "2. Фінансування під поступку грошової вимоги (факторинг)"
  1.  2. Розміщення залучених коштів фізичних і юридичних осіб у вклади, від свого імені і за свій рахунок
      фінансування під відступлення грошової вимоги (факторинг) та інші види розміщення залучених грошових коштів. Тому банківські кредити - це тільки частина угод, які складають економічну основу банківських операцій з розміщення залучених коштів. Юридична форма банківського кредиту - кредитний договір. Але, як уже говорилося розміщення грошових коштів завжди пов'язане
  2.  1.1. Поняття договору, що укладається в електронній формі.
      фінансування; банківські послуги; страхування; угоди з розробки родовищ або здача в оренду земель з правом видобутку корисних копалин; спільні підприємства або інші форми промислового або ділового співробітництва; перевезення товарів або пасажирів по повітрю, морю, залізничним або автомобільним дорогам. Депутатами JI.C. Маєвським, А.В. Шубіним, О.А. Фінько, В.І.
  3.  46. Кредитування дебіторської заборгованості
      фінансування постачальника, включаючи позику і попередній платіж; - ведення обліку (бухгалтерських книг) по належних сумах; - пред'явлення до оплати грошових вимог; - захист від неплатоспроможності боржників; - боржники повинні бути повідомлені про що відбулася поступку вимоги. За договором фінансування під відступлення грошової вимоги одна сторона
  4.  Електронний цифровий підпис
      фінансування під відступлення грошової вимоги, банківський вклад, банківський рахунок, розрахунки, зберігання, страхування, доручення, комісія, агентування, довірче управління майном, комерційна концесія, просте товариство, публічна обіцянка нагороди, публічний конкурс, а також придбання і здійснення з використанням електронних засобів інших прав і обов'язків у сфері
  5.  2. Правове становище кредитних організацій
      фінансування окремих цільових програм (так звані банки розвитку), і банки, діяльність яких не обмежується масштабами однієї галузі господарства або конкретної програми. Залежно від організаційно-правової форми, в якій створюються банки, їх підрозділяють на акціонерні та пайові банки. Gavalda C., Stoufflet J. Droit de la banque. Paris, 1974. P. 248. Згідно ст. 1 Закону «Про
  6.  4. Заставна
      фінансування кредиторів і забезпечення гарантій надійності інвесторам, що направляють свої капітали на ринок довгострокових житлових іпотечних кредитів. Концепція враховує вживане в світовій практиці велике різноманіття моделей і форм взаємодії учасників первинного і вторинного ринку іпотечних кредитів. На первинному ринку взаємодіють кредитори і позичальники (видача та обслуговування
  7.  Актуальність теми дослідження.
      фінансування під відступлення грошової вимоги (ст. 824 ЦК); договір довірчого управління майна (ст. 1012 ЦК) та ін У сімейному праві одним з нових інститутів є договірний режим майна подружжя (гл. 8 Сімейного кодексу РФ), що закріплює процедуру укладання, зміни та розірвання шлюбного контракту, а також підстави визнання його недійсним. Поповнився і
  8.  Глава IV. СПІВВІДНОШЕННЯ ФЕДЕРАЛЬНИХ І РЕГІОНАЛЬНИХ РОЗПОЧАВ У СИСТЕМІ ЗАКОНОДАВСТВА УКРАЇНИ
      фінансування під відступлення грошової вимоги (ст. 824 ГК РФ); договір довірчого управління майном (ст. 1012 ЦК РФ) та інші. У сімейному законодавстві одним з нових інститутів став договірний режим майна подружжя (гл. 8 Сімейного кодексу РФ), що закріплює процедуру укладання, зміни та розірвання шлюбного контракту, а також підстави визнання його недійсним.
  9.  1. Розміщення коштів
      фінансування під відступлення грошової вимоги; 6) вчинення так званих угод репо (надання коштів у вигляді придбання цінних паперів із зобов'язанням їх зворотного продажу); 7) придбання акцій; 8) придбання інших цінних паперів. Основний цивільно-правовою формою розміщення грошових коштів є угода кредиту. Можливість отримання суми
  10.  § 5. Банківське право як навчальна дисципліна
      під собою деякі підстави, але, на наш погляд, не безперечно. Далеко не всі питання спільних тем насправді виявляються загальними в тих випадках, коли мова йде про правове регулювання тієї чи іншої банківської операції. Наприклад, такий аспект правового статусу центрального банку, як порядок призначення його керівних органів, - загальний питання банківського, права, але було б натяжкою вважати,
  11.  Кредитний, інвестиційний і фінансовий консалтинг
      фінансування для юридичних і фізичних осіб. Коло проблем, що вирішуються консалтингом, досить широкий. А спеціалізація компаній, що надають консалтингові послуги, може бути різною: від вузької, що обмежується яким - або одним напрямком консалтингових послуг (наприклад, аудит), до найширшої, що охоплює повний спектр послуг у цій галузі. Відповідно цьому, кожен
  12.  2. Будівництво житлових приміщень
      фінансуванні, а також стратегію держави у становленні та розвитку даної сфери. Передбачається, що система іпотечного житлового кредитування в Росії у своєму закінченому вигляді буде саморозвивається і самодостатньою системою, що не вимагає додатково значного державного фінансування. Основне завдання держави у становленні системи іпотечного житлового
  13.  Гарантії нотаріальної діяльності
      фінансування діяльності нотаріуса, що займається приватною практикою, є грошові кошти, отримані ним за вчинення нотаріальних дій та надання послуг правового та технічного характеру, інші фінансові надходження, що не суперечать законодавству РФ. Всі кошти надходять у власність нотаріуса, держава лише зобов'язує його сплатити відповідні податки та
  14.  Фінансове забезпечення діяльності нотаріуса
      фінансування діяльності нотаріуса, що займається приватною практикою, є грошові кошти, отримані ним за вчинення нотаріальних дій та надання послуг правового та технічного характеру, інші фінансові надходження, що не суперечать законодавству РФ. Іншими словами, основою фінансового забезпечення виступають кошти, стягнуті нотаріусом за вчинення нотаріальних дій,