Головна
Аграрне право Росії || Адвокатура || Адміністративне право Росії || Адміністративне право України || Цивільне право Росії || Цивільне право України || Закордонне право || Інформаційне право || Історія політичних і правових вчень || Конституційне право зарубіжних країн || Конституційне право Росії || Конституційне право України || Криміналістика || Кримінологія || Міжнародне право . Європейське право || Муніципальне право || Навчання юристів || Правоохоронна діяльність || Сімейне право Росії || Судова психіатрія || Теорія та історія держави і права || Трудове право Росії || Кримінальне право Росії || Кримінальне право України || Кримінальний процес Росії || Фінансове право Росії || Господарське право || Екологічне право Росії
ГоловнаПравоохоронна діяльністьНотаріат → 
« Попередня Наступна »
Дзержинський Г.Б., Романовська О. В.. Організація нотаріату в Росії. - М.: "Видавництво ПРІОР", 2001. - 256 с., 2001 - перейти до змісту підручника

Гарантії нотаріальної діяльності



Концепція сучасного нотаріату виходить з того, що нотаріус займає особливе місце в цивільному обороті. Нотаріат відноситься до системи правоохоронних органів. Недарма навчальні програми курсу "Правоохоронні органи", що викладається на юридичних факультетах вузів Росії, містять також положення, що знайомлять майбутніх юристів з системою даних органів. Стаття 1 Основ законодавства РФ про нотаріат прямо передбачає, що нотаріус - це не підприємець, який надає специфічні послуги, а захисник прав і законних інтересів суб'єктів цивільних правовідносин: "Нотаріат в Російській Федерації покликаний забезпечувати відповідно до Конституції РФ, Конституціями республік у складі РФ, справжніми Основами захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій від імені Російської Федерації ".
Головна особливість нотаріату і полягає в тому, що в його особі держава опосередковано висловлює свою волю. Як суддя проголошує рішення від імені Російської Федерації, так і нотаріус виступає від імені держави, а не від себе особисто. Подібна близькість до судових органів і сприяє тому, що проводиться аналогія між судом і нотаріусом, судовими та нотаріальними актами і т. д. "Що становить основу розуміння нотаріату як інституту превентивного правосуддя? Що спільного між нотаріатом і правосуддям? Загальне, дійсно, є. І це загальне полягає, як я вважаю, в цілях, принципах організації діяльності, повноваження ", - стверджує В. Жуйков. Визначення нотаріату як органу превентивного правосуддя стало популярним І вже в наступних статтях на цю тему можна помітити, наскільки часто автори стали використовувати дане формулювання. Г. Черемних також опублікував свою статтю під назвою "Нотаріат - як інститут попереджувального (превентивного) правосуддя". Чотири моменту, на думку Г. Черемних, зближують нотаріат з судом:
єдність функцій (і суду і нотаріату властива правоохоронна функція);
виконання повноважень від імені держави ( "" ... поєднана з незалежністю від держави, її органів, учасників процесу і зацікавлених у вчиненні нотаріальних дій осіб ");
підпорядкованість закону;
- індивідуалізація діяльності конкретного нотаріуса та суду (судді) на певній території (округ нотаріальний і судовий).
Унікальність формулювання "попереджувального" правосуддя полягає в тому, що вона скопійована в 1998 році з Резолюції Європейського парламенту А3-0422 / 93, що відзначила, що "нотаріус виконує функцію попереджувального правосуддя, дозволяючи не доводити справу до суду, шляхом усунення або зниження ймовірності виникнення спорів" (п. 3).
Гарантії нотаріальної діяльності спрямовані на те, щоб відокремити нотаріуса від сторін цивільних правовідносин, які звернулися до нього, позначити його як носія публічної влади і незалежного арбітра. Досягаються Чи ці цілі російським законодавством, а також у ході практики його застосування? На це питання, мабуть, і необхідно відповісти в рамках даної глави.
Гарантувати (синонім слова "забезпечити") - означає створити умови для здійснення чого-лібо1. Теорія права активно використовує цей термін. Загальне розуміння виходить з того, що гарантії - це способи і засоби досягнення чого-небудь. Виділяють загальні та спеціальні гарантії. До загальних гарантій відносять такі явища, які не мають свого правового оформлення, але активно впливають на реалізацію тієї чи іншої правової норми. Класичною класифікацією виступає розподіл на соціальні, економічні, політичні, ідеологічні та ін гарантії. Спеціальні гарантії розглядаються як юридичні способи і засоби досягнення чого-небудь. Теорія права, конституційне та адміністративне право, інші правові науки приділяють значну увагу даному поняттю і його змісту.
Підходи до розуміння гарантій різноманітні - від повного заперечення подібного елемента в праві до детального вивчення, визначення структури, класифікації, обгрунтування як необхідної ознаки будь-якої правової норми. Як зазначав Георг Еллінек, "істотною ознакою поняття права є, таким чином, не примус, а гарантія, одним з видів якої служить примус "2.
Критиці заперечення гарантій в праві були присвячені роботи і дореволюційних російських юристів Кістяківського, Чичеріна. Нині дані питання висвітлюються в роботах Керімова Н.В., Матузова Д.А., Бобрової Н.А., Вітрука Н. В., Кандаурова В. М. та інших. Причому розгляд гарантій йде кількома шляхами: загальнотеоретичних - як засіб реалізації правової норми, стосовно прав людини - як механізм реалізації природних прав і свобод людини, а також стосовно до здійснення будь-якої діяльності. Як видно з тексту Основ законодавства РФ про нотаріат, тут гарантії слід поніматькак гарантииопределеннойдеятельности-нотаріальною
У першому випадку, як неважко помітити, аналізується в основному юридичний механізм. Вихідним моментом є те, що вже присутня юридично значуща, санкціонована державою норма, яка вимагає втілення в життя. Так, наприклад, Н. А. Боброва пише: "Сутність гарантій реалізації державно-правових норм полягає в тому, що вони є юридично значимі та організаційно оформлені засоби реалізації розпоряджень, що містяться в нормах радянського державного права, способи досягнення цілей цих норм, організаційно-правові умови перекладу регулюючих можливостей державного права в дійсність, у фактичне поведінка суб'єктів державно-правових відносин ".
Існує й інший підхід, що відноситься до розуміння гарантій прав людини. Його основоположним початком служить те, що права людини - морально-юридична категорія, вони присутні незалежно від держави, носять універсальний характер. Отже, вже саме закріплення цих прав в нормативному матеріалі є одним з видів їх гарантованості Як зазначав Б.С. Ебзеев: "Особисті конституційні права радянських громадян, що утворюють інститут особистої свободи, іноді називають особистими гарантіями". При цьому як би виділяють щаблі гарантованості Нижня сходинка - фактичне закріплення, середня ступінь - встановлення механізму забезпечення на законодавчому рівні, створення правової обумовленості, вища - забезпечується безвідмовний процес виконання правового припису. Відповідно до цієї концепції права людини є нижньою межею правового простору, в разі перетину якого держава скочується до тоталітарного режиму, до тиранії.
"Особливості прав людини в тому, що "область їхнього життя" знаходиться на прикордонній зоні з правом, на підступах до права. Вони часто конституюються, але реальним правовим механізмом не забезпечені. Їх закріплення в правовій системі будь-якої держави відразу ж зводить безпосередньо соціальні домагання людини на рівень охоронюваних цією державою інтересів. Тому в чистому вигляді права людини в будь-якій національній правовій системі не існують, хоча за своїми первинним соціально-політичним характеристикам (як загальні передумови нормального існування особистості) вони, звичайно, зберігають свою "реліктову природу".
Залучаючи права людини в юридичний простір, держава гарантує цим реальність моральний принципів Тут якраз і можна говорити про гарантиро ванностіправ і свобод людини і громадянина закрепленнихв нормативнихактів, в тому сенсі в которомоні понімаютсяв классіческойгеоріі, сформульованої! А. Бобрової. Слід зазначити, що такий особливий підхід характеренлішь для аналізу прав людини і був взятий за основу ще Д. Локком, а також французькими мислителями.
В Основах законодавства РФ про нотаріат йдеться про гарантії діяльності. Отже, спочатку необхідно визначити сутність нотаріальної діяльності, а потім вже механізм її забезпечення.
Відповідно до Конституції РФ (ст. 45) державний захист прав і свобод людини і громадянина в Російській Федерації гарантується Тим самим держава бере на себе зобов'язання створювати механізм захисту прав людини, заохочувати дану діяльність Одночасно в державі засновується спеціальна система органів, в чиї завдання і функції входить осуществлениеправоохранительной діяльності.
Згідно ст. 48 Конституції РФ кожному гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. У Постанові Конституційного Суду РФ від 28 січня 1997 року № 2-П "У справі про перевірку конституційності частини 4 статті Кримінально-процесуального кодексу РРФСР у зв'язку з скаргами громадян Б.В. Антипова, Р. Л. Гітіса і С.В. Абрамова "наводиться тлумачення даного правила:" Гарантуючи право на одержання саме кваліфікованої юридичної допомоги, держава повинна, по-перше, забезпечити умови, що сприяють підготовці кваліфікованих юристів для надання громадянам різних видів юридичної допомоги, у тому числі в кримінальному судочинстві, і, по-друге , встановити з цією метою певні професійні та інші кваліфікаційні вимоги та критерії ". Отже, нотаріальну діяльність необхідно розглядати як різновид кваліфікованої юридичної допомоги. Іншими словами, її спрямованість - правоохоронна, опосередкована державна захист. І гарантії її повинні забезпечувати надійний захист прав громадян.
Таким чином, гарантії нотаріальної діяльності - це юридично значимий механізм забезпечення даної діяльності, неухильно реалізований на основі конституційного закріплення права громадянина на кваліфіковану юридичну допомогу як на законодавчому, так і на правозастосовчому рівні.
Стаття 5 Основ законодавства РФ про нотаріат передбачає наступні гарантії нотаріальної діяльності:
неупередженість;
незалежність;
керівництво тільки Конституцією РФ і законом (Основи про нотаріат більш докладно визначають правову базу діяльності: "Конституцією Російської Федерації, Конституціями республік у складі Російської Федерації, цими Основами, законодавчими актами Російської Федерації і республік у складі Російської Федерації, а також правовими актами органів державної влади автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви і Санкт-Петербурга, прийнятими в межах їх компетенції, а також міжнародними договорами ");
нотаріальну таємницю.
Принцип неупередженості нотаріуса не окреслено чітко чинним законодавством. На відміну від Основ про нотаріат, ЦПК РРФСР, визначаючи неупередженість суддів, має на увазі під нею відсутність особистої, прямої або непрямої зацікавленості в результаті справи, або інші обставини, що викликають сумнів у неупередженості. "Інститут відводу має на меті створити у сторін та інших учасників процесу, а також у громадян, присутніх у залі судового засідання, впевненість у тому, що справа розглядалася і було дозволено неупереджено і абсолютно об'єктивно, що сприяє в свою чергу підвищенню авторитету виносяться судом постанов, посиленню їх виховного значення ",-зазначають автори Коментаря до ЦПК РСФСР.1
Загального правила, подібного тому, що передбачено Цивільно-процесуальним кодексом, в Основах про нотаріат немає. Стаття 47 Основ законодавства РФ про нотаріат має прикладний характер. Згідно з цією статтею нотаріусу забороняється вчиняти нотаріальні дії на своє ім'я і від свого імені, на ім'я і від імені свого подружжя, їх і своїх родичів (батьків, дітей, онуків). Іншими словами, норма лише встановлює заборону на вчинення нотаріальної дії. При наявності даних обставин нотаріус повинен відмовити у вчиненні нотаріальної дії. Характеризуючи дану норму, багато представників нотаріальної спільноти говорять про те, що подібна заборона спрямований на усунення особистої зацікавленості в скоюване дії. Звертає на себе увагу і те, що коло родичів звужений, що раніше діяли правові акти включали в нього рідних братів і сестер. Проте неважко уявити собі ситуацію, коли нотаріус може виступати в якості зацікавленої сторони по відношенню до учасника дії. Це можуть бути особисті дружні стосунки, ділові відносини близького родича нотаріуса, наявність у власності акцій підприємства і т. д. - все це обставини, що ставлять під сумнів неупередженість нотаріуса.
Законодавство не передбачає інституту відводу нотаріуса, так як у випадку, якщо одна зі сторін буде мати які-небудь відомостями щодо нотаріуса, свідетельствующіміо його зацікавленості, можна звернутися до іншого. Але добре, якщо в рамках одного нотаріального округу діє кілька нотаріусів, а якщо в окрузі всього один нотаріус? Тим більше, що дана обставина може бути виявлено пізніше, і воно не зможе служити підставою для визнання здійсненого дії незаконним.
 Відповідно до ч. 2 ст. 47 Основ про нотаріат у разі, коли відповідно до законодавства РФ нотаріальна дія повинна бути вчинена в певній нотаріальній конторі, місце його вчинення визначається в порядку, що встановлюється Міністерством юстиції РФ. Про місце вчинення нотаріальної дії йдеться в ст. 40 Основ про нотаріат. Згідно з цією статтею нотаріальні дії вчиняються будь-яким нотаріусом, за винятком випадків, передбачених статтями 36, 47, 56, 62 - 64, 69, 70, 74, 75, 87, 96 і 109 Основ про нотаріат, та інших випадків, коли відповідно до законодавства РФ і республік у складі РФ нотаріальна дія повинна бути вчинена певним нотаріусом. Певним нотаріусом вчиняються нотаріальні дії, зокрема, при оформленні спадкових справ, при відчуженні нерухомості, інші дії. У цих випадках клієнт (клієнти) змушені звертатися до строго певного нотаріуса. Хоча в ст. 47 і говориться, що у зазначених випадках порядок визначається Міністерством юстиції РФ, але за шість років, протягом яких діють Основи про нотаріат, цей державний орган не прийняв будь-яких роз'яснюють положень. На практиці найчастіше за розпорядженням керівника органу юстиції суб'єкта РФ ізменяетсятерріторіальная "підвідомчість" нотаріуса
 З приводу незалежності нотаріуса, як і будь-кого іншого, іноді виникають питання типу - незалежність від кого? Від самого себе? Тут слід виходити з забезпечення функціональної діяльності нотаріуса. Вище вже наводилася характеристика нотаріуса як арбітра цивільних правовідносин. Для Росії наявність саме такого нотаріуса - незалежного арбітра, мабуть, ще далека перспектива. Та саме з метою створення таких умов і проголошений принцип незалежності нотаріуса Нотаріус повинен бути вільний від кон'юнктурних міркувань, від політичної обстановки і думки керівника органу юстиції, інших посадових осіб. Юридичними гарантіями забезпечення незалежності виступають безстроковість ліцензії на право нотаріальної діяльності, судова процедура оскарження дій нотаріуса. Для приватнопрактикуючих нотаріусів такою гарантією служить також судова процедура відсторонення від посади. Державні нотаріуси менш незалежні від органів юстиції, так як знаходяться в їх прямому підпорядкуванні. Тут у наявності трудові відносини. Нотаріус, який працює в державній нотаріальній конторі, може бути звільнений відповідно до трудового законодавства.
 Згідно ст. 127 Кодексу законів про працю РФ працівники зобов'язані працювати чесно і сумлінно, додержувати дисципліни праці, своєчасно і точно виконувати розпорядження адміністрації, підвищувати продуктивність праці, поліпшувати якість продукції, дотримуватися технологічної дисципліни, вимог з охорони праці, техніки безпеки та виробничої санітарії, дбайливо ставитися до майна підприємства, установи, організації. Стаття 33 КЗпП України встановлює підставу для розірвання договору з ініціативи адміністрації - систематичне невиконання працівником без поважних причин обов'язків, покладених на нього трудовим договором (контрактом) або правилами внутрішнього трудового розпорядку, якщо до працівника раніше застосовувалися заходи дисциплінарного чи громадського стягнення.
 Отже, розпорядження посадових осіб органів юстиції для нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, є обов'язковими. Звільнення за невиконання їх - цілком можливий факт. І в суді буде досить складно довести інше, оскільки формально правда буде на боці органу юстиції. До того ж слід враховувати неформальні зв'язки суддівського корпусу та посадових осіб органів юстиції, що часто і є наріжним каменем при прийнятті підсумкових рішень.
 Відносно статусу приватнопрактикуючих нотаріусів в ролі дамоклова меча виступає нотаріальна палата. Правомочності звернутися з вимогою про позбавлення права займатися приватною нотаріальною практикою і проводити контрольні перевірки нерідко використовуються як елемент шантажу. Демократизм, передбачений Основами про нотаріат, не може протистояти авторитарним тенденціям, які можуть розвинутися через марнославства керівництва деяких нотаріальних палат. Прикладів цьому в регіонах маса. Не дарма ставиться питання про розділення нотаріальних палат та створенні так званих "паралельних" палат Навіщо створювати "паралельну" палату, якщо вже наявна захищає права всіх?
 Нерідко у засобах масової інформації висвітлювалися факти, коли керівництво палат хотіло лише звільнити місце нотаріуса для більш "потрібного" людини і організовувало цькування найменш захищених (з точки зору наявності неформальних зв'язків). Відомі приклади, коли нотаріальна палата зобов'язує нотаріусів стягувати певний тариф (як правило, завищений), обгрунтовуючи це боротьбою з недобросовісною конкуренцією. Варто звернутися до приватного нотаріуса за посвідченням копії документа, як можна буде переконатися в тому, що тариф за вчинення нотаріальної дії стягується в кілька разів вище того, що передбачений Законом РФ "Про государственнойпошліне". Авторам доводилося звертатися до нотаріусів Санкт-Петербурга, Архангельська. На питання про завищений тариф вони відповідали одне й те ж: встановлений нотаріальною палатою. Гарантій захисту прав нотаріуса від свавілля палати чинне законодавство не містить.
 Фінансовою основою незалежності нотаріуса має виступати гарантоване економічне забезпечення його діяльності. Згідно ст. 23 Основ про нотаріат джерелом фінансування діяльності нотаріуса, що займається приватною практикою, є грошові кошти, отримані ним за вчинення нотаріальних дій та надання послуг правового та технічного характеру, інші фінансові надходження, що не суперечать законодавству РФ. Всі кошти надходять у власність нотаріуса, держава лише зобов'язує його сплатити відповідні податки та інші обов'язкові платежі. Дохід нотаріуса в даному випадку служить як забезпечення фінансової незалежності та гарантії відшкодування шкоди, заподіяної діями нотаріуса.
 Державні нотаріальні контори утримуються за рахунок відрахувань з федерального бюджету. На практиці фінансування проводиться з бюджету суб'єкта РФ. Нотаріус, який працює в державній нотаріальній конторі, отримує посадовий оклад, до якого приплюсовуються деякі види доплати - за класний чин, керівництво конторою і т. д. При рівному обсязі роботи, що виконується державним і частнопрактикующим нотаріусами, в оплаті їх праці величезна різниця. Тому і сталося плавне "перетікання" кадрів з державного нотаріату в приватний. Останнім часом ця тенденція не спостерігається через відсутність великих доходів приватнопрактикуючих нотаріусів.
 Найбільш дохідні угоди (з нерухомістю) не вимагають обов'язкового нотаріального посвідчення. Громадяни стали більш грамотними в правових питаннях і без участі нотаріуса оформляють також довіреності на керування транспортними засобами, договори відчуження гаражів. У деяких регіонах зафіксовані випадки переходу приватнопрактикуючих нотаріусів на роботу в державні нотаріальні контори.
 У багатьох суб'єктах з самого початку проводилася політика економічного стимулювання, а не закабалення нотаріусів, коли умовами контракту їх зобов'язували відпрацювати на державу якийсь період часу. Прикладами того й іншого підходу можуть служити такі правові акти.
 Згідно ст. 5 Закону Нижегородської області "Про нотаріат" частину відрахувань у розмірі до 30% суми державного мита, стягнутої державними нотаріусами, за рішенням органів місцевого самоврядування направляється на оплату їхньої праці. Постанова Голови Адміністрації Челябінської області від 15 грудня 1996 року "Про заходи з надання допомоги державної нотаріальної службі" рекомендує головам районних адміністрацій надавати фінансову допомогу у вигляді відрахувань 20% надходить державного мита. Одночасно ст. 1 Закону Нижегородської області "Про нотаріат" містить додаткове (не передбачену федеральними правовими актами) умова переходу на приватну практику - стаж роботи в державній нотаріальній конторі не менше трьох років.
 Гарантією незалежності нотаріуса представляється також положення про те, що нотаріальна діяльність не є підприємницькою і не має на меті отримання прибутку. Навколо даного правила зламано чимало списів.
 У соответствиис ст. 2 ГК РФ предпринимательскаядеятельность-це самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості у встановленому законом порядку. Якщо застосувати це поняття до реалій приватної нотаріальної діяльності, то в наявності і самостійність, і фінансовий ризик (передбачається страхування діяльності), виявляються також послуги, стягується плата. Нотаріус не пов'язаний кордонами оплати праці, режим роботи визначається самостійно (лише в небагатьох регіонах режим роботи нотаріуса врегульоване імперативними правилами). Не можна не визнати і існування реальної конкуренції між нотаріусами.
 Дискусійним є також питання про можливість рекламірованіянотарі-альної діяльності (податкові органи виключають зі складу витрат суми; спрямовані на рекламу). Существуютдве точки зору Перша ісходітіз того, що реклама нотаріальнихуслуг допустима Согласновторойточке зору якщо ця деятельностьне являетсяпредпринимательско, йто вона не нуждаетсяв рекламі. Більш того, висловлюються думки, що реклама нотаріальних послуг має бути заборонена. Багато хто посилається на досвід США і западноевропейскихгосударств де реклама юрідіческіхус-луг забороняється Остановімсяна данномвопросе докладніше
 З етичних міркувань адвокати Сполучених Штатів Америки довгий час не вдавалися до реклами юридичних послуг, причому незалежно від засобу масової інформації (газета, радіо, телебачення). "Порушник спокою" стали молоді юристи штату Арізона Джон Бейтс і Ван Остін. Вони помістили невелику оголошення в газеті "Арізона Рипаблик", що містив лише інформацію про те, що можуть бути надані юридичні послуги за помірними цінами. Керівники колегії адвокатів штату Арізона порушили проти них дисциплінарне провадження.
 Невеликий конфлікт місцевого значення придбав державний масштаб і став предметом розгляду у Верховному Суді США - справа "Бейтс проти Колегії адвокатів штату Арізона" (рішення від 27 липня 1977 року). Представники Колегії адвокатів стверджували, що адвокатська діяльність не може бути зрівняна з торгівлею милом, шоколадом, кетчупом, тому ганебно займатися рекламою так само, як це роблять звичайні торговці. Однак Верховний Суд США не прийняв доводи Колегії і визнав за юристами право на рекламу своїх послуг. Суперечки навколо даної справи не вщухають досі. Головний аргумент супротивників рішення Суду полягає в тому, що реклама привносить елемент комерціалізації, коли адвокат йде на поводу у клієнта, відступаючи від об'єктивної істини. Колишній Суддя Верховного Суду США Уоррен Е. Бергер помітив, що "займеться" риттям окопів "перед рекламою правову допомогу". При цьому він журився, що маркетинг юридичних послуг відбувається точно так само, як і інших товарів "від гірчиці, косметики, проносного - до старих автомобілів" 1. У більш м'я-
 Долан Е.Дж., Ліндсей Д. Ринок мікроекономіческаямодель - М., 1996, с. 351.
 кой формі, але практично ідентично висловлюється Д. Мідорі: "Професійна етика тепер дозволяє адвокатам вдаватися до реклами, що привнесло комерційний дух в адвокатську практику. Адвокат, який багато зусиль доклав до того, щоб обзавестися клієнтурою, буде з небажанням давати своїм клієнтам юридичні поради , які будуть зустрінуті ними з несхваленням, навіть якщо ці поради розумні. Ті ж економічні міркування, що спонукають адвоката вдаватися до агресивній рекламі для залучення клієнтів, спонукають його говорити по перевазі те, що його клієнти хочуть чути ".
 Важливо відзначити, що більшість претензій пред'являється в даний час до форми і змісту реклами, а не до самої можливості рекламувати. Наводяться комічні приклади - "Контора" Радісний свято "дасть вашому супутнику життя те, про що він або вона мріяли всі ці роки - розлучення!" (Штат Флорида).
 Позитивні моменти зводяться до наступного: конкуренція змушує активніше працювати, вона ж сприяє зниженню вартості юридичних послуг.
 У державах Західної Європи по-різному ставляться до реклами юридичних послуг: від повної заборони до строго регламентованого дозволу. Рішення Європейського Суду з прав людини від 24 лютого 1995 року по справі Касадо Кока (стороною була Іспанія) затвердило можливість застосування дисциплінарних санкцій до адвоката за рекламу своїх професійних послуг. Суд не знайшов порушення ст. 10 Європейської Конвенції про захист прав людини та основних свобод. Звертає на себе увагу те, що Суд таки пішов від конкретної відповіді. Було відзначено, що "керівництво колегії адвокатів і національні суди знаходяться в кращому становищі, ніж міжнародний суд, щоб визначати, яким на даний відрізок часу буде оптимальний баланс між вимогами належного відправлення правосуддя, гідністю професії адвоката, правом кожного отримувати інформацію про правову допомогу та наданням членам колегії адвокатів можливості рекламувати свої послуги ".
 Більшість європейських країн послабили вимоги до реклами юридичних послуг, і це - веління часу. Розвиток засобів масової інформації, наявність конкуренції, здешевлення послуг неминуче призведе до того, що навіть ортодоксальні правила послідовно будуть змінюватися і ставати більш лояльними.
 В якості однієї з основних гарантій нотаріальної діяльності виступає керівництво Конституцією, законом. Чи означає це, що нотаріус повинен прийняти на себе функції оцінки правових актів. Автори Коментаря до Основ законодавства РФ про нотаріат вважають, що "застосовуючи накази та інструкції міністерств і відомств, акти місцевих органів державної влади та акти органів місцевого самоврядування, нотаріус повинен перевірити, видані вони в межах наданої цим органам компетенції і чи відповідають вони законодавець- ству ". Враховуючи хаотичність сучасного законодавства, нотаріусу, як і будь-якому іншому юристу, в даний час досить складно оцінювати юридичне значення підзаконного акту.
 Ситуація посилюється тим, що "чинником ризику" виступають і неюридичні підгрунтя конкретних справ. Судові органи на місцях, перебуваючи в залежності від виконавчої влади або підкоряючись корпоративним інтересам, а іноді в силу корупції, аж ніяк не завжди ігнорують правові акти регіональних органів влади, навіть якщо вони грубо суперечать федеральним законам. Мабуть, необхідно співвіднести норми керівництва відповідними правовими актами з підставами відповідальності нотаріуса. Законодавство має виходити з передумови, що якщо той чи інший орган приймає будь-якої правової акт, то і тягар відповідальності за його "недоброякісність" має якось розподілятися між ним і виконавцем.
 Найчастіше принцип керівництва Конституцією та законом ототожнюється з принципом законності. І при характеристиці гарантій нотаріальної діяльності робиться наголос на обов'язок відмовити у вчиненні нотаріальної дії, якщо вона суперечить закону (статті 16, 47 Основ про нотаріат). Авторське бачення зазначеної проблеми дозволяє розмежувати ці два принципи з наступних підстав.
 Принцип керівництва законом відноситься до процесуальної діяльності нотаріуса та виступає насамперед як продовження його незалежності. Не випадково про незалежність і підпорядкуванні закону суддів Федеральний констітуціоннийзакон "Про судову систему" говорить в одній статті. Це - конституційна конструкція (ст. 120 Конституції РФ). Принцип керівництва законом передбачає, що нотаріус не повинен брати до уваги адміністративне або якесь інше тиск, втручання в нотаріальну діяльність заборонено.
 Принцип законності - універсальний принцип, більш широкий, ніж принцип керівництва законом. Як зазначає професор Д.Н. Бахрах "найважливіша сторона законності розкривається в її визначенні як режиму взаімоотношенійграждан та організацій з суб'єктами влади, який благоприятствуетобеспечению прав і законних інтересів особистості, її всебічному розвитку, формуванню і розвитку громадянського суспільства, успішної діяльності державного механиз-ма" 1. Основа принципу закладена в конституційній обов'язки всіх дотримуватися Конституції і законів (ст. 15 Конституції РФ).
 Реалізація зазначених вище гарантій нотаріальної діяльності забезпечується обмеженнями в діяльності нотаріуса, що свідчить про обмеження в першу чергу загального правового статусу нотаріуса. Згідно ст. 6 Основ про нотаріат нотаріус не має права:
 займатися самостійною підприємницької і ніякої іншою діяльністю, крім нотаріальної, наукової та викладацької,
 надавати посередницькі послуги при укладанні договорів.
 Як видно, обмежень всього два. Заборони обумовлені специфікою нотаріальної діяльності. Якщо законодавець проголошує незалежність нотаріуса, то відповідно ця позиція повинна простежуватися і в інших нормах. Чи зможе нотаріус бути незалежним, якщо йому буде дозволено працювати в різних організаціях на посаді управлінця або юриста, займатися торговельною, посередницькою діяльністю і т. д. Інститут нотаріату має бути ефективним, а можливі зловживання необхідно звести до мінімуму.
 Обмеження носять для нотаріуса абсолютний характер, іншими словами, вони діють протягом всієї його діяльності, законодавство не передбачає будь-яких винятків (крім наукової та викладацької діяльності). Обмеження ставляться як до нотаріуса, що працює в державній нотаріальній конторі, так і до нотаріуса, що займається приватною практикою.
 Регіональний законодавець вводить додаткові обмеження для нотаріусів, які працюють в державній нотаріальній конторі, позначаючи їх як державних службовців. Вище вже розглядалося, який вплив надає на обсяг прав і обов'язків нотаріуса поширення на нього статусу державного службовця. Згадувалися ст. 3 Закону Республіки Карелія "Про нотаріат" та ст. 7 Закону Республіки Саха (Якутія), що містять подібні положення.
 Визнаючи нотаріусів, які працюють в державній нотаріальній конторі, державними службовцями, регіональний законодавець поширює на них і ті обмеження, які встановлені законодавством про державну службу.
 Більш широкий перелік обмежень, пов'язаних з державною службою, передбачає ст. 11 Федерального закону "Про основи державної служби Російської Федерації", згідно якої державний службовець не має права:
 займатися іншою оплачуваною діяльністю, крім педагогічної, наукової та іншої творчої діяльності;
 бути депутатом законодавчого (представницького) органу Російської Федерації, законодавчих (представницьких) органів суб'єктів Російської Федерації, органів місцевого самоврядування;
 займатися підприємницькою діяльністю особисто або через довірених осіб;
 складатися членом органу управління комерційною організацією, якщо інше не передбачено федеральним законом або якщо в порядку, встановленому федеральним законом і законами суб'єктів Російської Федерації, йому не доручено брати участь в управлінні цією організацією;
 бути повіреним чи представником у справі третіх осіб, у державному органі, в якому він перебуває на державній службі або який безпосередньо підпорядкований або підконтрольний йому;
 використовувати в неслужбових цілях кошти матеріально-технічного, фінансового та інформаційного забезпечення, інше державне майно і службову інформацію;
 отримувати гонорари за публікації й виступи у ролі державного службовця;
 отримувати від фізичних та юридичних осіб винагороди (подарунки, грошові винагороди, позики, послуги, оплату розваг, відпочинку, транспортних витрат й інші винагороди), пов'язані з виконанням посадових обов'язків, у тому числі і після виходу на пенсію;
 приймати без дозволу Президента РФ нагороди, почесні і спеціальні звання інших держав, міжнародних та іноземних організацій;
 виїжджати у службові відрядження за кордон за рахунок фізичних та юридичних осіб, за винятком службових відряджень, що здійснюються відповідно до міжнародних договорів РФ або на взаємній основі за домовленістю федеральних органів державної влади та органів державної влади суб'єктів РФ з державними органами іноземних держав, міжнародними та іноземними організаціями,
 брати участь у страйках;
 використовувати своє службове становище в інтересах політичних партій, громадських, у тому числі релігійних, об'єднань для пропаганди ставлення до них. У державних органах не можуть утворюватись структури політичних партій, релігійних, громадських об'єднань, за винятком професійних спілок.
 Крім того, державний службовець зобов'язаний передавати в довірче управління під гарантію держави на час проходження державної служби перебувають у його власності частки (пакети акцій) у статутному капіталі комерційних організацій в порядку, встановленому федеральним законом.
 Як зазначає Ю.М. Старилов, "головна мета правообмежень полягає в забезпеченні ефективного функціонування державної служби, у встановленні правових перешкод можливому зловживанню державних службовців, створення умов для незалежності здійснення посадових повноважень і реалізації встановлених Конституцією РФ прав і свобод службовців" 1. Як випливає з наведеного переліку, найбільший інтерес викликають обмеження, пов'язані з участю в органах управління комерційною організацією, виконанням повноважень депутата представницького органу, отриманням гонорарів за виступи в якості нотаріуса Що стосується гонорарів, то тут виникає питання, чи буде порушенням чинного законодавства отримання гонорару в засобах масової інформації за ведення правової рубрики, наприклад "на прийомі у нотаріуса". Те ж саме можна сказати про частки (акціях) у статутних капіталах комерційних організацій, що належать нотаріусу. Як видно, питання це до кінця не дозволений російським законодавством.
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "Гарантії нотаріальної діяльності"
  1.  Джерела нотаріального права
      нотаріальному праві. Хотілося б відразу обмовитися, що даний термін абсолютно умовний Такий отрасліправа немає, і тому автори передбачають що, несмотряна дане застереження, цей постулат буде підданий жорсткій і справедливій критиці. Мабуть слід определітьсяс типологиейнормативныхдокументов, а вже потім остановітьсяна НЕ-которихісточнікахправа Правову систему Росії вінчає Конституція
  2.  Закон Республіки Саха (Якутія), прийнятий постановою Верховної Ради Республіки Саха (Якутія) від 19 травня 1993 року № 1494-XII
      нотаріальних дій від імені Республіки Саха (Якутія). Нотаріальні дії в Республіці Саха (Якутія) вчиняють відповідно до цього Закону нотаріуси, які працюють в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою. Реєстр державних нотаріальних контор і контор нотаріусів, що займаються приватною практикою, веде Міністерство юстиції Республіки Саха (Якутія).
  3.  § 3 Конституційно-правові основи контролю у сфері нотаріальної діяльності
      гарантують повагу та умови гідного існування особистості, дотримання, охорону та захист всіх її прав »188. У структуру даного механізму автор включає: суспільні норми; правомірну діяльність суб'єктів прав людини і громадянина; гласність; громадську думку; гарантії (загальні, спеціальні, юридичні, організаційні); процедури; відповідальність; контроль189. Термін «контроль»
  4.  Питання для підготовки до іспиту 1.
      нотаріальних дій в місцевостях, де відсутні нотаріуси. 7. Участь адвокатів у політичних процесах. Справа Віри Засулич. 8. Вчинення нотаріальних дій від імені Російської Федерації на території інших держав. 9. Скасування дореволюційної адвокатури і створення адвокатури в РРФСР (1917-1958 рр..). Радянське законодавство про адвокатуру. Положення про
  5.  Поняття нотаріату
      гарантованих Конституцією Російської Федерації майнових і немайнових прав громадян та юридичних осіб; зміцнення законності; запобігання правопорушенням у сфері майнових і немайнових прав громадян і юридичних осіб шляхом правильного і своевременногоудостове-ренію договорів та інших угод, оформлення наследственнихправ, а також вчинення інших нотаріальнихдействій За своєю
  6.  Принцип федералізму в державному регулюванні організації нотаріату в РФ
      гарантії (хоча б у формі простого декларування в конституції) автономності кожного рівня правління у своїй власній сфері "1. Якщо застосувати дані висновки до управління нотаріатом в Росії, то повинна існувати двухзвенная система управління. Між цими ланками має бути відповідне перерозподіл компетенції, причому кожне ланка при реалізації своєї компетенції має бути хоча
  7.  Правові засади здійснення контролю за нотаріальною діяльністю
      гарантією захисту прав громадян, а не основою контролю професійної діяльності нотаріусів. Стаття 34 Основ законодавства РФ про нотаріат закладає базу для контролю виконання нотаріусами професійних обов'язків. Саме ця стаття характеризує контроль як ланка управління в тому сенсі, який вкладають у нього управлінці. Частина друга названої статті розглядає контроль
  8.  Установа посади нотаріуса
      нотаріальної діяльності недостатньо для того, щоб після цього автоматично можна було приступити до виконання професійних обов'язків. Головною визначальною в будь-якому випадку виступає наявність посади нотаріуса та заняття її конкретнимліцом Як зазначає В.М. Манохін, "з посади, власне, і починається службовець: з заміщенням посади особа отримує статус службовця, тобто права і
  9.  Ліквідація посади нотаріуса
      гарантувати, що система будь-яких органів, що закріплюється їм, буде ідеально діяти без збоїв і недоліків. Відповідно будь-який закон передбачає систему гарантій сумлінного виконання функцій. Основи законодавства РФ про нотаріат встановлюють інститут ліквідації посади. Сенс, вкладений законодавцем у ліквідацію посади, відображає інше сутнісний зміст, ніж те,
  10.  Призначення на посаду нотаріуса
      гарантія об'єктивності прийому іспитів, так як вони мали здавати іспит кваліфікаційним комісіям, утвореним при органах юстиції інших суб'єктів Російської Федерації. Практика свідчить, що ця норма не виконувалася. Подібні нововведення суперечили Основам про нотаріат. Стаття 2 Основ передбачає тільки можливість скорочення часу стажування, причому законодавець
  11.  Порядок прийняття іспиту у осіб, які бажають займатися нотаріальною діяльністю
      гарантії недоторканності статусу, і виникає необхідність у підкріпленні його статусу жорсткими бар'єрами, які повинен подолати здобувач, щоб довести свою спроможність як фахівця. На жаль, ще багато чого доведеться совершенствоватьі в даній системі, так як нерідко судьивоспринимаютпринципнезависимостикак принцип безкарності Прийняті останнім часом правові акти
  12.  Таємниця нотаріальної дії
      гарантом недоторканності приватного життя, оскільки особа, яка звернулася до нотаріуса, повинно надати ті чи інші факти, що стосуються його особистого життя (в іншому випадку нотаріальне дія не буде вироблено). Суб'єктами таємниці нотаріальної дії є: нотаріуси; особи, які працюють в нотаріальній конторі (ст. 5 Основ законодавства РФ про нотаріат). Останнє формулювання
  13.  Відповідальність нотаріуса
      гарантованого дисциплінарним примусом, могло б звести до мінімуму ймовірність втручання судових органів. Доводи деяких приватнопрактикуючих нотаріусів про те, що це поставило б нотаріусів в залежне становище від чиновників, безпідставні. Адже з таким вже успіхом можна стверджувати, що частнопрактикующий нотаріус залежний від грошей клієнта, мовляв, хто йому заплатить, той і буде
  14.  Правовий статус нотаріальної палати
      гарантії діяльності "3. Громадське об'єднання, згідно ст. 5 Федерального закону" Про громадські об'єднання ", - це добровільне, самоврядні, некомерційне формування, створене за ініціативи громадян, об'едінівшіхсяна основі спільності інтересів для реалізації загальних цілей, зазначених у статуті громадського об'єднання. Нотаріальна палата також є об'єднанням громадян,
  15.  Правовий статус нотаріальних палат та органів суддівського співтовариства. Загальні ознаки та відмінності
      гарантії незалежності суддів і нотаріусів. Приводять загальні ознаки організації діяльності "Тепер про принципи організації діяльності суддів і нотаріусів. Тут теж є багато збігів. Одне з них полягає в тому, що і суддя, і нотаріус діють від імені держави. Правда, є нюанси: суд - носій державної влади, нотаріус - лише представник держави ". Професійним
  16.  Правовий статус нотаріальної палати та колегії адвокатів. Порівняльний аналіз
      гарантії правової захищеності грома-дян "1, - така думка відомого адвоката Голови президії Московської міської колегії адвокатів Г. Рєзніка. Адвокатура, як і нотаріат в Росії, переживають не найкращі часи. Швидше за все, їх доля аналогічна тому, що обидва цих життєво важливих для держави інституту стали заручниками конфлікту інтересів, що мають під собою в основному
  17.  ВИСНОВОК
      гарантій прав нотаріусів, забезпечуваних можливістю судового оскарження рішень органів юстиції; необхідно в законі передбачити процесуальні питання здійснення дисциплінарного примусу по відношенню до нотаріуса, який вчинив протиправний вчинок при здійсненні професійних функцій. Правом порушення дисциплінарного провадження повинні володіти посадові особи
  18.  ПРОГРАМА КУРСУ "ОРГАНІЗАЦІЯ НОТАРІАТУ В РФ"
      нотаріальної палати в системі органів управління нотаріатом. Порівняльна характеристика нотаріальної палати та державного органу: загальні риси, відмінності. Тема № 4 Суб'єкти правових відносин у системі нотаріату в Російській Федерації Нотаріус в Російській Федерації. Загальна характеристика правового статусу нотаріуса в Російській Федерації. Нотаріус, який працює в державній нотаріальній
  19.  Список рекомендованих ДЖЕРЕЛ
      грунтах деятельности1: Федеральний закон / / Відомості Верховної Ради України, 1996, № 3, ст. 148. "Про некомерційні організації": Федеральний закон / / Відомості Верховної Ради України, 1996, № 3, ст. 145. "Про ліцензування окремих видів діяльності": Федеральний закон / / Відомості Верховної Ради України, 1998, № 39, ст. 4857. "Про мирових суддів у
  20.  Закон Єврейської автономної області, прийнятий Законодавчими Зборами ЄАО
      гарантії захисту прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб; сприяє розвитку, поліпшенню якості та підвищенню ролі нотаріальної діяльності на території області. Стаття 2. Система нотаріату в області 1. Нотаріальна діяльність в області здійснюється нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах або займаються приватною практикою, а також уповноваженими на