НА ГОЛОВНУ

Аграрне право Росії || Адвокатура || Адміністративне право Росії || Адміністративне право України || Цивільне право Росії || Цивільне право України || Закордонне право || Інформаційне право || Історія політичних і правових вчень || Конституційне право зарубіжних країн || Конституційне право Росії || Конституційне право України || Криміналістика || Кримінологія || Міжнародне право. Європейське право || Муніципальне право || Навчання юристів || Правоохоронна діяльність || Сімейне право Росії || Судова психіатрія || Теорія та історія держави і права || Трудове право Росії || Кримінальне право Росії || Кримінальне право України || Кримінальний процес Росії || Фінансове право Росії || Господарське право || Екологічне право Росії
ГоловнаКонституційне право РосіїКонституційно-правові основи → 
« Попередня Наступна »
Кулекко Наталія Іванівна. Конституційно-правові основи російського нотаріату / Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук, 2005 - перейти до змісту підручника

§ 3 Конституційно-правові основи контролю у сфері нотаріальної діяльності

Конституція Російської Федерації визначила особливе місце інституту захисту та охорони прав і свобод людини і громадянина в системі конституційних відносин, закріпивши його в якості принципу, що діє в державі (ст.
2). Розвиток цього конституційного положення вимагає створення реального, дієвого механізму правової зашиті прав і свобод людини, кожен елемент якого забезпечував би динаміку його реалізаціі186.

У юридичній науці існує таке поняття, як «механізм соціально-правового захисту», яке являє собою «систему закріплених законом напрямків, методів, способів, засобів, що застосовуються суб'єктами правозахисної діяльності з метою забезпечення конституційних прав, свобод та інтересів юридичних осіб і громадян, надання їм помоши з реалізації та відновлення свого правового статусу »187.

А.С. Мордовець пропонує соціально-юридичний механізм забезпечення прав людини визначаючи його «як систему міжнародних і національно-державних засобів, правил і процедур, що гарантують повагу та умови гідного існування особистості, дотримання, охорону та захист всіх її прав» 188. У структуру даного механізму автор включає: суспільні норми; правомірну діяльність суб'єктів прав людини і громадянина; гласність; громадську думку; гарантії (загальні, спеціальні, юридичні, організаційні); процедури; відповідальність; контроль189.

Термін «контроль» у науковій та практичній діяльності вживається досить часто. Однак це не є показником достатньої вивченості сутності даного поняття. Аналіз наукової літератури свідчить про те, що у визначенні сутності контролю серед учених немає єдності. Автори визначають його по різному: як засіб, фактор, форму, елемент, функцію, діяльність, систему, регулятор, інститут і т.д.190.

Дані підходи, очевидно, не стільки відображають прагнення дати універсальну формулу поняття контролю, скільки є наслідком розгляду даного феномена через призму інтересів представників різних наукових напрямків - філософських, управлінських, політичних, правових та другіх191.

Представляється правильним визначати контроль як «... процес забезпечення того, що організація дійсно досягає своїх цілей» 192. Контроль - це не тільки одна з функцій виконавчої влади, а й предметна діяльність конкретних державних органів. Це і елемент здійснення регулятивних функцій публічних органів, створюваних державою, причому елемент, що знаходиться в певній системі, так як для того, щоб здійснювати контроль необхідно створити правову базу, що є основою діяльності певного органу, визначити параметри підконтрольного об'єкта і т.д.

Традиційно контроль представляють у вигляді двох взаємодіючих підсистем: суб'єкти контролю і об'єкти контролю. Залежно від того, 0

якому суб'єкті йдеться, можна розділити контроль на державний, муніципальний, громадський і частний193. Державний контроль здійснюють державні органи, організації, установи; громадський - всілякі громадські організації, трудові колективи, окремі громадяни; приватний - контролюючі структури (спеціальні юридичні та фізичні особи), наприклад, різні недержавні аудиторські фірми.

Контроль може бути також внутрішнім, тобто здійснюватися всередині системи управління і зовнішнім - поза системою управління.

За часом здійснення виділяють контроль попередній (наприклад, при ліцензуванні), поточний (у процесі діяльності), і последующій194.

Необхідність контролю обумовлена ??тим, що в реальному юридичній практиці з'являються нові проблеми, які повинні виявлятися за допомогою контролю і швидко і ефективно вирішуватися. Важлива роль контролю і в попередженні та вирішенні конфліктних ситуацій. Всякий контроль, повинен виконувати попереджувальну функцію. Чим на більш ранній стадії будуть виявлені відхилення, тим більш значуща будуть його результати195.

Нотаріальна діяльність, як і будь-яка інша, потребує контролю. Питань контролю за діяльністю нотаріусів присвячена глава VII Основ законодавства Російської Федерації про нотаріате196. Цілі контролю в сфері нотаріальної діяльності носять неоднозначний характер, що зумовлено специфікою нотаріальної діяльності та нотаріальних актів.

По-перше, контроль за професійною діяльністю - це необхідний елемент будь як публічно-правової, так і приватно організації. Так, здійснюється контроль за діяльністю державних службовців, працівників господарських товариств і т.д. Звичайно, форма контролю в кожній з організацій має свої особливості, які відображають зміст і специфічний характер відповідної діяльності.

По-друге, специфіка контролю у сфері нотаріальної діяльності визначається особливістю нотаріальних актів. В основному ці акти не мають обмежень часу дії. Наприклад, такі акти як свідоцтво про право на спадщину, нотаріально посвідчені договори будуть діяти доти, поки спадкоємець не побажає будь-яким чином розпорядитися своїм майном, або поки не буде укладена нова угода. Обмежені за часом дії, наприклад, довіреності, так як термін їх дії не може перевищувати трьох років з моменту посвідчення. Допущені в нотаріально засвідчених документах помилки можуть проявитися через десятки років, і багато з них практично непереборні, наприклад, в тексті заповіту, якщо заповідач вже помер і вирішується питання про підтвердження прав спадкоємців.

Законодавством про нотаріат передбачені різні форми контролю за діяльністю нотаріусів. Однак у питанні класифікації цих форм немає єдиної думки. Деякі дослідники як, наприклад, А.Я. Бугров і Є.Б. Тарбагаева підрозділяють контроль на адміністративний і судебний.197 На думку В, В. Яркова поділ контролю тільки на адміністративний і судовий навряд чи можна вважати правильним, «оскільки контроль органів виконавчої влади істотно поділяється за змістом і формами здійснення» 198, і класифікує форми контролю таким чином: професійний контроль; контроль податкових органів та органів, які стягують обов'язкові платежі до державні позабюджетні фонди; судовий контроль; контроль (нагляд), здійснюваний органами прокуратури. Контроль за діяльністю нотаріусів може носити як попередній, так і наступний характер199. Слід зауважити, що професійний контроль носить одночасно попередній та наступний характер, оскільки метою його є, як пошук вже допущених помилок, так і профілактика їх у майбутньому. Що стосується судового, податкового контролю, а також контролю органів прокуратури, то він зазвичай носить наступний характер, так як спрямований переважно на виявлення порушень законодавства з метою застосування правових санкцій, встановлених законом.

Кожен вид контролю має свою специфіку, яка визначається характером діяльності органу, що здійснює контроль, а також стоять перед ним завданнями і здійснюваними повноваженнями.

Наприклад, завданням професійного контролю є допомога нотаріусам у застосуванні законодавства, забезпечення єдиної нотаріальної практики в умовах відсутності законодавчого регулювання в окремих питаннях нотаріальної діяльності. Контроль же, який здійснюється іншими органами, носить в основному епізодичний характер, за винятком податкового контролю, і пов'язаний з виникненням конкретного цивільного чи кримінального судочинства, в якому ставиться під сумнів правомірність дій нотаріуса.

Вважаю, що класифікація видів контролю, пропонована В.В. Ярков, найбільш точно відображає специфіку, цілі і завдання діяльності кожного з органів, наділених контрольними повноваженнями в сфері нотаріату, і дає більш повне уявлення про роль і значення здійснення контрольних функцій цими органами для розвитку нотаріату та нотаріальної діяльності.

Стаття 34 Основ законодавства РФ про нотаріат закладає базу для контролю за виконанням нотаріусами професійних обов'язків. Причому частина 2 названої статті розділяє контроль за суб'єктним складом. За виконанням професійних обов'язків нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах, здійснюють федеральний орган виконавчої влади (Федеральна реєстраційна служба РФ), який реалізує свої функції з контролю у сфері нотаріату, та його територіальні органи, а за нотаріусами, що займаються приватною практикою, - нотаріальні палати. Як зазначалося в першому розділі роботи, до 2004 року органом, що здійснював контрольні функції у сфері діяльності державних нотаріусів, було Міністерство юстиції РФ і його територіальні органи. В даний час, у зв'язку зі створенням Федеральної реєстраційної служби Російської Федераціі200 і сс територіальних органів в суб'єктах федерації, до них перейшли всі повноваження Мін'юсту РФ з організації діяльності нотаріату. Предмет і зміст контролю в даному випадку буде ідентичним, оскільки ч. 3 ст. 2 Основ законодавства РФ про нотаріат закріплює: «При вчиненні нотаріальних дій нотаріуси мають рівні права і несуть однакові обов'язки незалежно від того, чи працюють вони в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою. Оформлені нотаріусами документи мають однакову юридичну силу ». Стаття 39 Основ РФ про нотаріат не розмежовує порядок вчинення нотаріальних дій за суб'єктним складом. Цивільне законодавство також не передбачає відмінностей у порядку здійснення нотаріального посвідчення державним нотаріусом та нотаріусом, які займаються приватною практикою. Не можна не погодитися з думкою Л.Ф. Лісницький про те, що оскільки діяльність приватних нотаріусів здійснюється від імені держави, останнє не може бути байдуже до результатів такої діяльності. Для керівництва і контролю за діяльністю приватнопрактикуючих нотаріусів і створені нотаріальні палати, тобто вони існують, насамперед, для реалізації тих же функцій, якими наділені органи юстиції щодо державних нотаріусів у сфері контролю та організації їх діяльності »201. Підтвердженням даної позиції є висновки Конституційного Суду РФ, який у своїй постанові від 19 травня 1998 р. № 15-П «У справі про перевірку конституційності окремих положень статей 2, 12, 17, 24 і 34 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат» зазначив наступне . Здійснення нотаріусами нотаріальних функцій від імені держави зумовлює їх публічно-правовий статус і зумовлює необхідність організації державою ефективного контролю за діяльністю, включаючи нотаріусів, що займаються приватною практикою і в якості таких належать до осіб вільної професії. У зв'язку з цим Основами законодавства Російської Федерації про нотаріат передбачається створення в кожному суб'єкті Російської Федерації нотаріальних палат - некомерційних організацій, що представляють собою професійні об'єднання, які організовують роботу на принципах самоврядування у відповідності з федеральним законодавством, законодавством відповідного суб'єкта Російської Федерації і своїм статутом. Публічно-правове призначення нотаріальних палат проявляється, перш за все, в тому, що вони здійснюють контроль за виконанням нотаріусами, що займаються приватною практикою, своїх професійних обязанностей202.

Такий поділ контрольних функцій за діяльністю нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, і нотаріусів, що займаються приватною практикою, необхідно розглянути як з точки зору відповідності Конституції РФ, так і з точки зору доцільності та ефективності. Відносно державних нотаріусів ніяких сумнівів не виникає. У наявності, хоч і з деякими особливостями, взаємини: працівник - роботодавець. У ст. 12 Основ законодавства РФ про нотаріат закріплено, що звільнення нотаріуса, що працює в державній нотаріальній конторі, проводиться відповідно до законодавства Російської Федерації і республік у складі РФ про працю. На нього повністю поширюється і можливість залучення до дисциплінарної відповідальності за порушення трудової дисципліни.

Нотаріальна палата, як і орган реєстраційної служби, наділена повноваженнями щодо здійснення контролю у сфері нотаріальної діяльності. Але вважаю можливим зробити висновок, що в умовах російського законодавства природа такого контролю виключно громадська. І в цій частині найбільш чітко видно його зв'язок з таким поняттям як влада. Слід погодитися з С.С. Алексєєвим, на думку якого: «Поняттям« влада »охоплюються не всі види панування, зокрема економічний і духовний вплив на людей, а тільки панування в області організації суспільних відносин і управління, тобто система підпорядкування, при якій воля одних осіб (панівне) є імперативно обов'язковою для інших осіб (підвладних) »203.

 Конституція Російської Федерації, закріпивши основи побудови органів державної влади, визначила виняткову монополію на примус тільки з боку державних органів. У всіх інших випадках взаємні дії носять суто приватний характер і базуються на принципі приватного права - свободу волевиявлення. 

 Природа взаємовідносин нотаріуса та нотаріальної палати дещо інша, ніж взаємовідносин державного нотаріуса та органу юстиції. Це - не трудові відносини, так як нотаріус не є працівником нотаріальної палати. Це - і не адміністративні відносини, оскільки відсутня ієрархічність, підпорядкованість. Це й не владні відносини. Але інакше й бути не може, тому що це суперечило б гарантіям нотаріальної діяльності. Нотаріус неупереджений і незалежний у своїй діяльності і керується тільки Конституцією Російської Федерації, Конституціями республік у складі РФ і законом (ст.5 Основ законодавства РФ про нотаріат). Приступаючи до діяльності, нотаріус приносить присягу: «Урочисто присягаю, що обов'язки нотаріуса виконуватиму відповідно до законом і совістю, зберігати професійну таємницю, в своїй поведінці керуватися принципами гуманності та поваги до людини» (ст. 14 Основ РФ про нотаріат). При цьому він присягає на вірність закону, а не нотаріальній палаті. 

 Основи законодавства РФ про нотаріат не закріплюють заходів дисциплінарної відповідальності, застосовуваних нотаріальною палатою до нотаріуса, що займається приватною практикою. Проте, 18 квітня 2001 постановою зборів представників нотаріальних палат суб'єктів Російської Федерації № 10 «Про Професійному кодексі нотаріусів Російської Федерації» 204 був прийнятий Професійний кодекс нотаріусів Російської Федерації. Даний Кодекс розроблений Федеральною нотаріальною палатою і висловлює солідарне розуміння нотаріальним співтовариством Росії публічно-правового призначення та відповідального характеру нотаріальної діяльності і висунутих високих вимог до виконання професійного обов'язку нотаріуса (п. 1 гл. I Кодексу). У Професійному кодексі сформульовані професійні та морально-етичні стандарти нотаріальної діяльності та особистої поведінки нотаріуса, характеристика порушень професійної дисципліни та етики, принципи і види відповідальності, порядок накладення і зняття стягнень, а також заходи заохочення нотаріуса (п. 2 гл. I Кодексу). Положення цього Кодексу поширюються на всіх нотаріусів позабюджетного нотаріату, а також на осіб, тимчасово виконуючих обов'язки нотаріуса, помічників нотаріусів (п. 4 гл. I Кодексу). 

 Як заходи професійного впливу за дисциплінарні проступки Професійний кодекс нотаріусів РФ пропонує винести зауваження, догана або стружи догану. На думку Л.В. Щенникова, яке треба визнати обгрунтованим: «... дані покарання не відображають особливостей даної діяльності. 

 Французький досвід законодавчого регулювання доводить, що заходи дисциплінарного впливу в нотаріальному співтоваристві можуть бути суто специфічними, наприклад: винесення на адресу нотаріуса осуду голови палати; догану перед загальними зборами палати; заборону на повторне вчинення відповідних нотаріальних дій; тимчасова заборона на здійснення професійної діяльності; позбавлення права бути обраним до органів нотаріальної палати на певний термін. Цікаво, що французькому нотаріуса, якщо він зневажливий у веденні справ, призначається піклувальник з числа нотаріусів у відставці. Якщо тривалий час нотаріус змушений перебувати далеко від контори, до нього застосовується обов'язкова відставка. 

 Думаю, що плідним було б запозичення інституту піклування щодо нотаріусів, а також заходів впливу органів палати та тимчасової заборони на діяльність »205. 

 Прийняття зазначеного Кодексу є позитивним фактором у зміцненні і розвитку системи нотаріату, у підвищенні рівня довіри до діяльності нотаріусів, що займаються приватною практикою, оскільки дотримання нотаріусом положень даного Кодексу забезпечує учасникам цивільно-правових відносин кваліфіковану юридичну допомогу, захист прав і законних інтересів, гарантованих 

 Конституцією РФ. Але чи є законодавча основа для застосування нотаріальною палатою заходів дисциплінарного впливу, передбачених Професійним кодексом нотаріусів РФ, щодо нотаріусів, що займаються приватною практикою? 

 Стаття 55 Конституції Російської Федерації закріплює: «Права і свободи людини і громадянина можуть бути обмежені федеральним законом ...». Основи законодавства РФ про нотаріат, як уже зазначалося, не встановлюють заходів дисциплінарної відповідальності, застосовуваних нотаріальною палатою до нотаріуса, що займається приватною практикою. Вони не делегують такого повноваження і самої нотаріальної палаті. У розділі VI Основ, присвяченій регіональним і Федеральної нотаріальним палатам, немає норм відсилань про дисциплінарну відповідальність до статутів регіональної нотаріальної палати та Федеральної нотаріальної палати або іншим актам, прийнятим зазначеними палатами. Тому слід підкреслити, що Професійний кодекс нотаріусів Російської Федерації є актом саморегулювання самих нотаріусів, не має статусу нормативного правового акта, і тому пріоритет у правозастосуванні завжди буде віддаватися чинному законодавству. 

 Таким чином, закріплення заходів дисциплінарної відповідальності в Професійному кодексі нотаріусів РФ не має законодавчої основи, тому тягне лише моральну оцінку цих проступків і, крім того, прямо суперечить ст. 55 Конституції РФ. Дане протиріччя обумовлено наявністю пробілу в чинному законодавстві про нотаріат. 

 Окремі автори вважають, що контрольні функції у сфері нотаріальної діяльності повинні здійснюватися тільки державними органами. Так, на думку О.В. Романівської, положення про наділення нотаріальних палат контрольними функціями в цілому не відповідає Конституції РФ і законодавству РФ206. 

 Хоча, як зазначається в постанові Конституційного Суду РФ від 19 травня 1998 р. № 15-П, Конституція Російської Федерації не забороняє державі передавати окремі повноваження виконавчих органів влади недержавним організаціям, які беруть участь у виконанні функцій публічної власті207. 

 На тлі наявних позитивних результатів діяльності так званого приватного нотаріату, неухильного скорочення чисельності державних нотаріусів треба думати, що відбувається поступовий перехід до єдиної системи нотаріату, заснованої на діяльності приватнопрактикуючих нотаріусів. У зв'язку з цим роль нотаріальних палат в подальшому розвитку системи нотаріату в Російській Федерації буде тільки посилюватися, в тому числі і у сфері контролю. 

 У теж час для успішного вирішення такої складної проблеми як забезпечення конституційних прав і свобод людини і громадянина необхідне об'єднання зусиль державних та недержавних інститутів суспільства. Тому виключення участі органів влади в питанні контролю за професійною діяльністю нотаріусів, що займаються приватною практикою, навряд чи можна назвати доцільним. 

 Слід зазначити, що територіальні органи Федеральної реєстраційної служби РФ в суб'єктах Федерації мають деякими контрольними повноваженнями по відношенню до діяльності приватнопрактикуючих нотаріусів. Зокрема: 

 - Організовують видачу ліцензій на право нотаріальної діяльності; -

 спільно з нотаріальною палатою приймають кваліфікаційний іспит у осіб, що бажають отримати ліцензію на право нотаріальної діяльності; -

 видають накази про призначення на посаду нотаріуса і т.д. 

 Проте всі ці повноваження державного органу виконавчої влади ніяк не пов'язані з контролем за самої професійною діяльністю приватного нотаріуса. Прийняття кваліфікаційного іспиту означає лише оцінку професійної придатності фахівця. Кваліфікаційна комісія не оцінює ділові, моральні якості екзаменованих. Екзаменаційні квитки містять лише питання по праву. Неприйняття кваліфікаційного іспиту лише на тій підставі, що, наприклад, здобувач, має судимість, буде незаконним. Видача ліцензії також носить в основному технічний характер і завершує процес оформлення готовності громадянина до здійснення нотаріальних функцій. Порядок видачі ліцензії на право нотаріальної діяльності від 26 жовтня 1998 р. № 150, встановлює, що рішення про відмову у видачі ліцензії на право нотаріальної діяльності приймається у разі, якщо подані до органу юстиції документи не відповідають вимогам, що пред'являються Основами законодавства Російської Федерації про нотаріат (п. б) 1. Тим самим, орган юстиції перевіряє лише правильність оформлення документів, поданих для отримання ліцензії. 

 Згідно з Положенням про порядок проведення конкурсу на заміщення вакантної посади нотаріуса, затвердженим наказом Мін'юсту РФ від 17 лютого 1997 р. № 19-01-19-97, метою конкурсу є відбір на посади нотаріусів найбільш підготовлених осіб, які мають необхідні професійні знання, здатних забезпечити правовий захист майнових та інших прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Здатність забезпечити захист конституційних прав громадян передбачає також можливість пред'явлення високих вимог і до моральних якостей конкурсанта. У ході проведення конкурсу конкурсна комісія оцінює претендентів, грунтуючись на поданих ними документах, у тому числі документах про проходження стажування та результати складання кваліфікаційного іспиту. При необхідності комісія може проводити індивідуальні співбесіди з конкурсантами з питань, що стосуються нотаріальної діяльності. Дана форма контролю носить попередній характер і має певне значення, оскільки сприяє тому, щоб нотаріусом міг стати дійсно професіонал, що володіє великими знаннями в юриспруденції. Але подібний порядок не є гарантією того, що особа, успішно минуле конкурс, буде завжди керуватися у своїй діяльності принципами, що забезпечують захист прав людини, і дотримуватися чинного законодавства. Законодавство має властивість змінюватися, у зв'язку з чим, нотаріус зобов'язаний підвищувати свій правовий рівень, а гарантією цього має стати постійний контроль, за виконанням нотаріусами професійних обов'язків, який, поряд з нотаріальними палатами має здійснювати держава в особі відповідних органів. 

 Організаційно позабюджетний нотаріат не входить в структуру органів юстиції, але, по суті, завжди був частиною цієї системи. І участь держави у сфері регулювання діяльності нотаріату повинно бути більш істотним і, в першу чергу, це стосується контролю за діяльністю нотаріусів. Цілком виправдано думку Е.Н. Клячина - президента Федеральної нотаріальної палати про те, що зараз спостерігається парадоксальна ситуація, коли держава в особі органів юстиції призначає нотаріуса на посаду, але не має права поставити питання про позбавлення його повноважень за допущені ним порушення. Тільки нотаріальна палата може подати до суду відповідний позов.

 Причому деколи буває так, що професійна непідготовленість нотаріуса більш ніж очевидна, він некомпетентний, допускає грубі помилки, однак територіальний орган Росреєстрації не вправі будь-яким чином поправити ситуацію, а нотаріальна палата, виходячи з внутрішньокорпоративних відносин, також не приймає з цього приводу ніяких заходів . У підсумку порушуються права і законні інтереси громадян. 

 Оскільки всі нотаріуси обов'язково є членами палати, іноді виникають елементи кругової поруки: сьогодні нотаріус Л. перевіряє колегу Б., а завтра Б. прийде з перевіркою до А. Тому вони не дуже принципові, вимогливі і вимогливі по відношенню один до одного. Буває, що при розгляді дисциплінарних проступків нотаріальна палата поводиться надміру поблажливо і не ставить питання про позбавлення нотаріуса повноважень, незважаючи на численні претензії до його работе208. 

 Треба думати, що в даній ситуації жорсткість вимог, посилення державного контролю за діяльністю нотаріусів підвищить відповідальність останніх, тим самим покращиться якість їх роботи в цілому. А в підсумку виграє все суспільство, адже робота нотаріуса полягає в захисті інтересів усіх громадян і держави. 

 Як показує практика застосування Основ законодавства РФ про нотаріат, контроль за виконанням нотаріусами, що займаються приватною практикою, своїх професійних обов'язків є одним із найслабших місць діючого закону. Законом не визначено форми і методи такого контролю, тому він потребує деталізації та вдосконалення. Дана обставина було відзначено при обговоренні готуються змін у законодавстві про нотаріат. На даний момент на місцях контролюючі органи (органи юстиції та нотаріальні палати) керуються розробленими ними положеннями. У Нижньогородській області, наприклад, розроблено Положення про порядок проведення перевірок державних нотаріусів, нотаріусів, що займаються приватною практикою, і посадових осіб, які мають право вчиняти дії, прирівняні до нотаріальних, відповідно до чинного законодавства (затв. Наказом Головного управління Мін'юсту але Нижегородської області від 27 травня 2003) 209. 

 Тим часом у деяких колишніх республіках Радянського Союзу є позитивний досвід спільної роботи органу юстиції і нотаріальної палати в сфері контролю за професійною діяльністю нотаріусів, що займаються приватною практикою. Наприклад, Законом Республіки Казахстан «Про нотаріат» від 14 липня 1997 N ° 155-1 ЗРК закріплено, що контроль за законністю вчинюваних нотаріальних дій та дотриманням правил діловодства нотаріусом, які займаються приватною практикою, здійснюється територіальним органом юстиції і нотаріальної палатою (ч. 2 ст. 31 Закону РК «Про нотаріат). 

 Чи не виникає сумнівів і в конституційності положень про наділення нотаріальних палат повноваженнями в галузі застосування ними дисциплінарних стягнень щодо приватнопрактикуючих нотаріусів, оскільки вищеназваним Законом прямо передбачено, що Республіканська нотаріальна палата розробляє і затверджує Кодекс честі нотаріуса (п. 6 ч. 2 ст. 29 Закону РК «Про нотаріат»), а територіальна нотаріальна палата залучає до відповідальності нотаріуса за порушення професійних обов'язків та етики відповідно до Кодексу честі нотаріуса (п. 8 ч. 1 ст. 27 Закону РК «Про нотаріат») 210. 

 Стаття 33 Основ законодавства РФ про нотаріат передбачає судовий контроль за вчиненням нотаріальних дій і зазначає, що відмова у вчиненні нотаріальної дії або неправильне вчинення нотаріальної дії оскаржується в судовому порядку. Обумовлено це правоохоронної природою функції нотаріуса. У діях нотаріуса немає ні адміністративного примусу, ні державно-владних управлінських повноважень, хоча він і є посадовою особою. Тому контроль суду за діяльністю нотаріату зіставимо з наглядовою функцією суду другої інстанції в цивільному судочинстві. Він повинен забезпечити виправлення помилок, зроблених у процесі здійснення нотаріальних дій, узагальнення практики розгляду цивільних справ, що виникають у зв'язку з вчиненням нотаріальних дій або відмовою в їх вчиненні, а також тлумачення чинного законодавства. 

 Порядок розгляду скарги визначається главою 37 ЦПК РФ. Тим часом судовий контроль за природою інший, ніж адміністративний і обумовлюється як завданнями судочинства, так і статусом суду, як органу, покликаного забезпечувати права і свободи громадян. «Оскільки нотаріальні дії зачіпають суб'єктивні права осіб, щодо яких ці дії відбуваються, закон надає зацікавленим особам право на звернення до суду ...» 2. 

 Стаття 46 Конституції Російської Федерації передбачає, що судовий контроль заснований на конституційному праві громадян на судовий защіту211. Стаття 49 Основ законодавства РФ про нотаріат зазначає, що зацікавлена ??особа, яка вважає неправильною вчинену нотаріальну дію або відмову у вчиненні нотаріальної дії, вправі подати про це скаргу до районного суду за місцем знаходження державної нотаріальної контори (нотаріуса, що займається приватною практикою). Виниклий між зацікавленими особами спір про право, заснований на вчинення нотаріальних дій, розглядається судом загальної юрисдикції або арбітражним судом у порядку позовного провадження. Аналіз даної статті показує, що для того, щоб був задіяний механізм контролю, необхідна наявність скарги зацікавленої особи, яким є лише особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії. При цьому може бути оскаржений лише відмова у вчиненні нотаріальної дії або неправильне вчинення нотаріальної дії. Слід враховувати, що Основи РФ про нотаріат не дають визначення поняття «неправильні дії». Найчастіше на практиці предметом оскарження в судах є відмова у вчиненні нотаріальної дії і в основному по справах про спадкування, коли участь нотаріуса в процесі здійснення прав обов'язково. 

 В даний час, найчастіше у зв'язку з обговоренням законопроекту про нотаріат, багатьма юристами висловлюється думка про те, що необхідно виключити адміністративний контроль за вчиненням нотаріальних дій з боку держави і нотаріальних палат, пропонуючи узаконити лише судовий контроль за зазначеними действіямі212. Свою позицію вони обгрунтовують тим, що будь-який нотаріально оформлений акт, незважаючи на допущені при його оформленні порушення закону, буде законним доти, поки суд не винесе рішення про визнання його незаконним. Нотаріальна ж палата, навіть виявивши порушення закону при вчиненні нотаріальної дії, не може визначити його як незаконне, поки це не буде встановлено судом. 

 Для порівняльного аналізу, вважаю, доречним розглянути законодавство, наприклад, Федеративної Республіки Німеччина, у сфері контролю, в тому числі і судового, за нотаріальними діями з тим, щоб позначити різницю зазначеного контролю в цій країні з контролем, існуючим у нас. 

 У Федеративній Республіці Німеччина діє Федеральний закон від 24 лютого 1961 (із змінами та доповненнями) «Про нотаріальної діяльності». Відповідно до ці законом нагляд за виконанням нотаріусами своїх професійних обов'язків здійснює нотаріальна палата. Однак на вимогу управління юстиції землі, суду або іншого судового установи нотаріальна палата представляє свої висновки у справах нотаріусів. Причому, палата не має права відмовити в наданні певних документів суду або органу юстиції. У цьому випадку не нотаріальна палата виступає ініціатором порушення дисциплінарного провадження, а відповідний державний орган. При неналежному виконанні нотаріусом своїх професійних обов'язків палата робить йому попередження або так зване застереження. У разі, коли таких заходів недостатньо, вона може клопотати перед управлінням юстиції про накладення більш жорстких дисциплінарних стягнень, аж до відсторонення від посади, а також штрафів. 

 Сам громадянин може подати скаргу на дії нотаріуса не тільки в нотаріальну палату, а й безпосередньо в управління юстиції. У цьому випадку управління юстиції спочатку передає таку скаргу на розгляд нотаріальній палаті. Нотаріальна палата розглядає скаргу і робить висновок, зробити або не зробити службовий проступок, і яке дисциплінарне стягнення накласти на винного. Якщо виявляється серйозне порушення службових обов'язків, то палата пропонує управлінню юстиції застосувати відповідні заходи наказания1. 

 Іншими словами діяльність нотаріуса контролюється не тільки нотаріальною палатою, але і державою в особі галузевого органу управління, очолюваного міністром юстиції федеральної землі. 

 Також безпосереднє здійснення контролю за нотаріальними діями за дорученням міністра покладено на відповідний земельний суд за місцем знаходження нотаріуса. Суд має право оголосити нотаріусу догану або накласти на нього грошовий штраф, а також винести рішення про відсторонення нотаріуса від посади. І контроль в даному випадку носить превентивний характер. Суддя, який здійснює контроль за діяльністю нотаріуса, відвідує його контору, знайомиться з веденням реєстру, іншою документацією, перевіряє законність і обгрунтованість вчинених ним нотаріальних дій. Якщо виявляються серйозні порушення, то суддя проводить спеціалізовану проверку2. Як видно, у Федеративній Республіці Німеччина присутня не тільки жорсткий адміністративний контроль з боку управління юстиції, але і судовий. Судовий контроль, як згадувалося вище, носить превентивний характер, оскільки суддя вправі проводити спеціалізовані перевірки, виконуючи тим самим чиновницькі функції, а не функції правосуддя. У процесі перевірки суддя виступає в якості активного дослідника доказів, одночасно проводячи їх оцінку, а не в якості стороннього спостерігача, що оцінює докази, надані сторонами. 

 Підводячи підсумок викладеному, можна зробити висновок, що судовий контроль в Німеччині має інший зміст, ніж у Російській Федерації. І стаття 33 Основ законодавства РФ про нотаріат є, в першу чергу, гарантією захисту прав громадян, а не основою контролю за професійною діяльністю нотаріусів. Саме тому судовий контроль за діяльністю нотаріусів в Російській Федерації не може повноцінно замінити адміністративний контроль з боку відповідних органів і організацій, що здійснюють його на постійній основі, що дозволяє. не лише своєчасно виявити порушення законодавства, але в окремих випадках вжити заходів до їх усунення. 

 Не можна не торкнутися питань взаємини податкових органів та нотаріату з тим, щоб проаналізувати їх функції і повноваження у сфері контролю за діяльністю нотаріусів. Адже взаємодія податкових органів з органами нотаріату є важливою умовою належного виконання покладених на них завдань. І основою такої взаємодії служить забезпечення контролю за дотриманням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю внесення податків до бюджету. 

 Загальні функції і повноваження податкової служби закріплені в Податковому кодексі Російської Федераціі213. Основи законодавства РФ про нотаріат, у розвиток ст. 57 Конституції РФ, містять більш конкретні положення, що стосуються взаємовідносин податкових органів з нотаріатом. Так, у ст. 34 Основ законодавства РФ про нотаріат передбачено, що контроль за дотриманням податкового законодавства здійснюють податкові органи в порядку і строки, передбачені законодавством РФ. Стаття ж 16 зазначених Основ встановлює: «нотаріус у випадках, передбачених законодавчими актами Російської Федерації, зобов'язаний подати до податкового органу довідку про вартість майна * переходить у власність громадян, необхідну для обчислення податку з майна, що переходить у порядку спадкування або дарування». 

 Значне місце у діяльності податкових органів займають питання регулювання правильності справляння державного мита або тарифу за вчинення нотаріальних дій. Наприклад, Податковим кодексом РФ встановлено пільги по сплаті державного мита. Стаття 48 (частина 1) Конституції РФ гарантує кожному право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги, яка у випадках, передбачених законом, надається безкоштовно. Право держави встановлювати пільги для соціально незахищених або недостатньо захищених громадян витікає, перш за все, зі статті 7 Конституції РФ. 

 В силу публічного характеру нотаріальної діяльності та для забезпечення рівного доступу до нотаріальної допомоги нотаріуси здійснюють ряд нотаріальних дій за пільговими тарифами. Причому ці пільги встановлюються законом і не є економічно виправданими, як, наприклад, пільги та знижки, надані приватними підприємцями з метою залучення клієнтів і в результаті - підвищення прибутковості підприємницької діяльності. Пільги з оплати нотаріальних дій не є економічно обгрунтованими, а соціально значущими. 

 В результаті надання пільг нотаріус недоотримує частину доходу, яка йому ніяк не компенсуються. 

 Окремі види нотаріальних дій, вчинені за пільговими тарифами, перевищують половину від загального числа нотаріальних дій даного виду. Близько 70% нотаріальних дій з видачі свідоцтв про право на спадщину здійснюється за пільговими таріфам214. Ці витрати нотаріус повинен мати можливість відшкодувати, інакше вчинення подібних дій у подальшому може стати взагалі неможливим. 

 Постановою Верховної Ради РФ від II лютого 1993 «Про порядок введення в дію Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат» 215 встановлено, що при обчисленні прибуткового податку з нотаріуса, що займається приватною практикою, складу його витрат збільшується на загальну суму тарифів за вчинення нотаріальних дій , складання проектів документів, видачу копій (дублікатів) документів, виконання технічної роботи щодо осіб, передбачених ч. 4 ст. 22 зазначених Основ (тобто осіб, яким в обов'язковому порядку повинні бути надані пільги, передбачені Податковим кодексом РФ, незалежно від того, здійснюються відносно них нотаріальні дії державними або частнопрактикующими нотаріусами). Причому загальна сума тарифів за вчинення зазначених дій обчислюється виходячи з ставок державного мита за аналогічні дії в державній нотаріальній конторі. 

 На підставі підпункту "а" пункту 3 цієї ж постанови Уряд РФ повинне було у тримісячний строк привести свої рішення у відповідність із Основами законодавства РФ про нотаріат. До теперішнього часу цього не зроблено. 

 У зв'язку з цим немає і єдиної думки з приводу застосування цієї норми на практиці. Так, М.М. Стельмах зазначає, що згідно ст. 76 Конституції РФ у веденні Російської Федерації знаходиться прийняття федеральних конституційних законів і федеральних законів, які мають пряму дію на території РФ. Згідно ж ст. 29 Федерального закону від 5 серпня 2000 року № 118-ФЗ «Про введення в дію частини другої Податкового кодексу Російської Федерації та внесення змін до деяких законодавчих актів Російської Федерації про податки», федеральні закони та інші нормативно-правові акти, що діють на території РФ і не увійшли до переліку актів, що втратили чинність відповідно до ст. 2 названого закону, діють у частині, що не суперечить частині другій податкового кодексу РФ і даним законом, і підлягають приведенню у відповідність до частини другої податкового кодексу РФ. У зв'язку з викладеним, на думку автора: «Дана норма, встановлена ??названим вище постановою нині не діє, оскільки не відповідає ст. 221 Податкового кодексу РФ. Отже, при обчисленні податку з доходів нотаріуса, що займається приватною практикою, складу його витрат не збільшується на загальну суму тарифів за вчинення нотаріальних дій, складання, складання проектів документів, видачу копій (дублікатів) документів, виконання технічної роботи щодо осіб, згаданих у частині четвертої ст. 22 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат »216. Подібної 

а

 позиції дотримуються Т.Ю. Левадна, і фахівці податкової служби РФ, які вважають, що положення підпункту «а» пункту 3 постанови Верховної Ради РФ від 11.02.1993 р. № 4463-1 в частині, що встановлює збільшення витрат нотаріуса на суму тарифів за пільгове обслуговування певних категорій громадян, суперечать положеннями глави 23 «Податок на доходи з фізичних осіб» частини другої Кодексу. А також вказують: «Порядок компенсування недоотриманих приватними нотаріусами доходів у виді не стягнутих сум тарифів за вчинення нотаріальних дій щодо юридичних та фізичних осіб, які мають пільги по сплаті державного мита, повинен бути встановлений законодавцем» 1. Абсолютно протилежну позицію займає Судова колегія Верховного Суду РФ, яка в своєму визначенні від 23 липня 1998 помститися, що правова норма, закріплена в підпункті »а» пункту 3 постанови Верховної Ради РФ від 11 лютого 1993 р. № 4463-1, встановлює спеціальний спосіб компенсації сум, не отриманих нотаріусами у зв'язку з реалізацією наданих державою фізичним та юридичним особам пільг, що підлягають фінансуванню за рахунок бюджету, а посилання в касаційній скарзі на те, що вищеназване постанову належить до актів цивільного законодавства і не може регулювати податкові правовідносини, необгрунтована . У цій же постанові Судової колегією Верховного Суду зроблено висновок: «При збереженні обов'язки нотаріусів надавати за свій рахунок пільги, передбачені законодавством про державне мито, відмова від застосування встановленого порядку компенсації сум, що не стягнутих у зв'язку з цим тарифом, означав би порушення гарантованого ч. 3 ст. 37 Конституції Російської Федерації права на винагороду за працю без якої б то не було дискримінації »217. Аналогічною є і позиція Конституційного суду з цього питання, викладена ним у визначенні від 4 березня 1999 р. № 36-0. Зокрема Конституційним Судом зазначено, що доручення законодавця Уряду РФ про приведення своїх рішень у відповідність із Основами у тримісячний термін виконано не було. Однак, як зазначається Конституційним Судом: «це не означає, що у разі порушення прав 1раждан, в даному випадку нотаріусів, що займаються приватною практикою, не може діяти припис, сформульоване в постанові Верховної Ради Російської Федерації, бо воно є актом більшої юридичної сили, ніж рішення органу виконавчої влади - Уряду РФ. Отже, стаття 22 Основ законодавства РФ про нотаріат повинна застосовуватися з урахуванням постанови Верховної Ради РФ «Про порядок введення в дію Основ законодавства РФ про нотаріат», чим може бути забезпечена і захист конституційних прав зацікавлених категорій 1раждан в судах загальної юрисдикції »218. 

 Таким чином, як зазначають Конституційний Суд РФ і судова колегія у цивільних справах Верховного Суду РФ, правова норма, що забезпечує відповідну компенсацію за неоплачені нотаріальні дії та інші послуги, надані нотаріусами, безпосередньо випливає з ч. 4 ст. 22 Основ законодавства РФ про нотаріат, яка передбачає реалізацію пільг, встановлених державою, за рахунок винагороди за працю нотаріусів, що займаються приватною практикою. І, як вважає Конституційний Суд, оскільки постанова Верховної Ради РФ є актом більшої юридичної сили, ніж рішення органу виконавчої влади - Уряду РФ - надалі до врегулювання питання про відшкодування нотаріусам, які займаються приватною практикою, витрат з пільгового обслуговування громадян, судами загальної юрисдикції не може не враховуватися системна зв'язок між стосуються даного питання актами, які підлягають застосуванню при розгляді скарг приватнопрактикуючих нотаріусів на дії податкових органів. Таким чином, виходячи із зазначеного визначення Конституційного Суду, питання про компенсацію нотаріусам їх витрат, пов'язаних з пільговим обслуговуванням громадян, так і буде предметом суперечки між нотаріусами і податковими органами, дозволяти який змушені будуть суди надалі до врегулювання цього питання в законодавчому порядку. 

 Податкові органи надають регулюючий вплив і з інших важливих питань нотаріальної діяльності. Зокрема, з питання оплати податку на додану вартість. 

 У методичних рекомендаціях від 20 грудня 2000 р. № БГ-3-03/447 дані роз'яснення про те, що не є об'єктом оподаткування нотаріальні дії, за які приватними нотаріусами стягується плата, встановлена ??законом. Таким чином, нотаріальні послуги не обкладаються НДС219. 

 У зв'язку з тим, що, як уже згадувалося, в обов'язки нотаріуса входить напрямок до податкових органів довідок про вартість майна, що переходить у власність громадян у порядку дарування або успадкування, податкові органи мають право здійснити перевірку своєчасності направлення таких довідок в податкові органи. Крім того, Основи законодавства РФ про нотаріат передбачають, що нотаріуси зобов'язані подавати посадовим особам, уповноваженим на проведення перевірок, відомості та документи, що стосуються розрахунків з фізичними та юридичними особами. 

 Таким чином, діяльність податкових органів щодо здійснення регулювання та контролю за додержанням і застосуванням нотаріусами податкового законодавства є досить активною і багатоплановою. 

 Значну роль у забезпеченні конституційних прав і свобод громадян, в тому числі і при здійсненні нотаріальних дій, виконують органи прокуратури Російської Федерації. Федеральний закон РФ «Про прокуратуру Російської Федерації» 220 встановлює ряд широких повноважень органів прокуратури у сфері нагляду за дотриманням прав і свобод людини і громадянина. Прокурор бере участь у розгляді справ судами, оскаржить суперечать закону рішення, вироки, ухвали і постанови судів. Діапазон повноважень прокуратури стосовно нотаріату носить чіткий і виражений характер. Причому ініціативні дії прокуратури з приводу виявлення та припинення порушень закону в діяльності нотаріату мають не такий вже рідкісний характер. Свої наглядові повноваження прокуратура реалізує, зокрема, через проведення перевірок діяльності органів управління, комерційних і некомерційних організацій з метою припинення беззаконня в їх діях та захисту прав і свобод громадян. І саме в ході таких перевірок, найчастіше, виявляються порушення, допущені нотаріусами при оформленні тих чи інших актів, що стосуються діяльності об'єкта аудиту. 

 Грунтуючись на вищевикладеному, враховуючи міжнародний досвід регулювання діяльності інституту нотаріату та аналізуючи досвід застосування діючих Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат, можна зробити висновок про те, що Конституція Російської Федерації характеризує здійснення владних повноважень як діяльність, що підлягає особливому контролю. Для цього створюються такі спеціальні механізми як система стримувань і противаг, поділ влади, конституційний контроль і т.д. Все це передбачає створення ефективного механізму контролю у сфері нотаріальної діяльності, для чого необхідно: -

 в законодавчому порядку врегулювати механізм спільного контролю за професійною діяльністю приватнопрактикуючих нотаріусів, з боку держави в особі органу юстиції і нотаріальної палати; -

 передбачити в законі порядок застосування дисциплінарного стягнення до нотаріуса, який вчинив протиправний вчинок при здійсненні професійної діяльності або порушив норми професійної етики. При цьому правом порушення дисциплінарного провадження повинні володіти посадові особи, як нотаріальної палати, так і органу юстиції. Підставою порушення такого виробництва повинні бути не тільки звернення та скарги громадян, а й факти порушень, виявлені в результаті планових перевірок; -

 законодавчо закріпити повноваження Федеральної нотаріальної палати з нормативно-правового регулювання питань, що стосуються професійних і морально-етичних стандартів нотаріальної діяльності та особистої поведінки нотаріуса, а також територіальних нотаріальних палат з питань застосування заходів професійного впливу щодо порушили законодавство чи які вчинили дисциплінарні проступки нотаріусів, що займаються приватною практикою. 

 Висновок 

 Нотаріальна тематика, колишня протягом тривалого часу, внаслідок ряду причин і умов, в тіні, викликає в даний час помітний інтерес, оскільки вона пов'язана з глибинними процесами соціально-економічного перетворення російського суспільства, фундаментальними засадами, з усе більшим ступенем становлення ринкових відносин і приватної власності. 

 Відповідно до ст. 1 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат нотаріат в Росії покликаний забезпечувати відповідно до Конституції Росії, Конституціями і Статутами суб'єктів Федерації, а також даними Основами, захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. 

 Будучи неодмінною складовою частиною будь-якої правової системи, він дозволяє державі успішно здійснювати його правоохоронні, фіскальні та судово-юрисдикційні функції. 

 Сучасне законодавство про нотаріат представляє собою цілий комплекс різногалузевих нормативних правових актів, в центрі якого, знаходиться Конституція Російської Федерації. При цьому всі основні функції, правові засади статусу нотаріату, його цілі і завдання випливають з Конституції РФ. 

 Місце нотаріату як особливого правового інституту в сучасному суспільстві та специфіку його діяльності, в рамках Конституції РФ та існуючого законодавства щодо учасників нотаріального виробництва, можна визначити через його функції. 

 Функції відображають основні напрямки діяльності системи нотаріату, показуючи змістовне значення нотаріальної діяльності. Їх особливості випливають із публічно-правового характеру нотаріальної діяльності та особливостей компетенції нотаріуса, що діє в рамках безперечною цивільної юрисдикції. 

 Вони поділяються на: соціальні - характеризують місце нотаріату в системі органів цивільної юрисдикції та правовій системі Росії; змістовні - відображають характер нотаріальної діяльності; доказові - пов'язані з істотою нотаріальної діяльності - створенням кваліфікованих письмових доказів. 

 Шляхом реалізації своїх функцій, органи нотаріату вживають заходів до того, щоб юридичні дії були добре підготовлені, надійно перевірені з точки зору достовірності і одночасно з точки зору відповідності закону. Такий контроль сприяє тому, щоб акти здійснювалися в найкращій формі, щоб сторони повністю віддавали собі звіт у своїх діях і щоб прийняті ними зобов'язання виконувалися добровільно. Тобто для громадян, і для держави створюються такі умови, при яких порушення прав зводиться до мінімуму. Таким чином, нотаріальні органи здійснюють превентивне правосуддя. 

 Саме це і можна назвати ефективним захистом конституційних прав і свобод громадян у правовій державі. У суспільстві, в якому декларується прагнення підтримувати законність і забезпечити рівність учасників економічних відносин, втручання судів повинно розглядатися як надзвичайна міра. 

 Проте, російське законодавство пішло по іншому шляху. У базових актах цивільного законодавства взагалі не знайшлося місця нотаріату як способу захисту цивільних прав учасників майнових відносин. Більше того, ідеологія цивільного законодавства виходить з того, що право особи на захист виникає лише в тому випадку, коли хто-небудь це право порушує або оспорює (ст. 12 ГК РФ). Таке звуження способів захисту прямо суперечить статтям 45, 46, 48 Конституції Російської Федерації, в силу яких громадянам гарантується державний захист прав і свобод, в тому числі шляхом надання кваліфікованої правової допомоги, а судовий захист порушених або оспорюваних прав розглядається лише як одна з форм державного захисту. Тобто Конституція РФ закріплює обов'язок держави забезпечити право громадян на запобігання порушення їх прав і право на захист від доконаних порушень. При реалізації конституційних гарантій саме нотаріат повинен був стати основним інститутом запобігання порушень прав громадян. 

 У перехідний період становлення і розвитку сучасного російського нотаріату існують два види нотаріату: державний нотаріат і приватний нотаріат. Їх паралельне існування і розвиток відображає складний і поступовий процес соціально-економічних перетворень, формування ринкової економіки, виникнення і розвитку нових форм і організаційних структур у правоохоронній сфері. 

 Конституційно-правовий статус нотаріуса складається з цілого ряду елементів, які включають, відповідно до Основ, його права, обов'язки та повноваження. 

 Права нотаріуса можна поділити на: 1.

 Загальні функціональні, які надані йому як всякому особі, яка самостійно займається певним видом діяльності; 2.

 Спеціальні права, що відображають специфіку нотаріальної діяльності та його повноваження як нотаріуса. 

 Причому загальні функціональні права характерні в основному для приватних нотаріусів, а спеціальні - як для приватнопрактикуючих, так і для державних нотаріусів. 

 Перелічені в ст. 15 Основ права, нотаріус здійснює не за своїм розсудом, зокрема право на вчинення нотаріальних дій, а за зверненням громадян і організацій, не маючи права відмовити їм в нотаріальному акті за наявності всіх законних передумов. У цьому сенсі його право одночасно є обов'язком, а їх невиконання забезпечується відповідальністю. 

 Нотаріуси мають рівні права і несуть, однакові обов'язки, при вчиненні нотаріальних дій незалежно від того, чи працюють вони в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою. Оформлені нотаріусами документи мають однакову юридичну силу. Водночас коло повноважень державних нотаріусів дещо ширше, ніж у нотаріусів, що займаються приватною практикою. Відповідно до підпунктів 1 і 2 статті 36 Основ державні нотаріуси, крім інших, встановлених законом повноважень, також видають свідоцтва про право на спадщину та вживають заходів до охорони спадкового майна. 

 Оскільки оформлення державними чи частнопрактикующими нотаріусами документи мають однакову юридичну силу, нотаріальна діяльність так і залишилася державною, оскільки зміст її незалежно від того який нотаріус вчинив нотаріальну дію, залишилося колишнім. Отже, приватний нотаріус виступає не тільки від імені Російської Федерації, а й за його дорученням, так як держава делегувала йому певні повноваження щодо захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб, раніше здійснювані лише державним нотаріатом. 

 Сучасний етап розвитку російської державності характеризується розширенням сфери конституційного регулювання, що сприяє максимально повному і послідовному закріпленню в рамках Конституції РФ цілого комплексу прав і свобод людини і громадянина, що відповідає всім існуючим світовим стандартам у цій галузі. 

 Причому в даний час на перший план виходить проблема державного захисту прав і свобод людини і громадянина. Це обумовлено рядом причин: «По-перше, держава має системою органів, які зобов'язані здійснювати діяльність по захисту прав і свобод. По-друге, держава має у своєму розпорядженні набір ефективних засобів не тільки для захисту і відновлення порушених прав і свобод, а й для недопущення подібних порушень. По-третє, тільки акт державного органу володіє необхідною обов'язковою силою щодо всіх інших актів. По-четверте, держава має апаратом примусу з метою залучення винних у порушенні прав і свобод особистості до відповідальності. Всі інші способи захисту прав і свобод доповнюють, але не підміняють державний захист ». 

 Значну частину державних завдань щодо захисту прав і свобод людини і громадянина виконують саме нотаріальні органи Російської Федерації. Основи законодавства РФ про нотаріат покладають на них захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавством нотаріальних дій від імені Російської Федерації. 

 Як ланка системи державного управління, нотаріат: по-перше, є се складовою частиною, входячи до правоохоронного блок цієї системи; 

 по-друге, виконує самостійні функції і грає специфічну роль, будучи частиною названого блоку і в той же час в цілому відносно самостійним елементом зазначеної системи. 

 Нотаріат та нотаріальна діяльність є вид соціальної діяльності, також як і державне управління в цілому. Даний момент важливий, оскільки відповідно до Основ законодавства РФ про нотаріат цей орган покликаний забезпечити шляхом вчинення нотаріальних дій захист, перш за все, конституційних прав та інших законних інтересів громадян і юридичних осіб. 

 У функціональній стороні діяльності нотаріату проявляється його специфіка, як ланки системи державного управління. Ця особливість нотаріальної діяльності чітко вимальовується в процесі здійснення дій по посвідченню придбання та відчуження права власності; регулювання сімейних правовідносин; успадкування та охорони спадкових прав; посвідчення довіреностей та свидетельст-вования вірності копій документів та інших напрямках нотаріальної діяльності. 

 Всі ці дії в сукупності дозволяють характеризувати нотаріат, як керовану підсистему, ланка системи державного управління, що служить потребам та інтересам найширших верств населення, а також юридичних осіб. 

 Конституція Російської Федерації 1993 року вінчає вершину всієї правової системи Росії, має вищу юридичну силу, пряму дію і застосовується на всій території РФ (стаття 15). Вона не фіксує основи правового статусу органів нотаріату, згадка присутній лише в контексті поділу предметів ведення між Російською Федерацією і суб'єктами РФ. Однак, оскільки стаття 48 Конституції РФ гарантує кожному право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги, мається на увазі діяльність не тільки органів державної влади, а й такого інституту громадянського суспільства як нотаріат. 

 Крім того, статтею 45 Конституції РФ зафіксовані гарантії державного захисту прав і свобод людини і громадянина, які втілюються в створенні різних механізмів їх зашиті, в тому числі нотаріальної діяльності. Ця діяльність, у свою чергу, включає в себе правове оформлення та закріплення суб'єктивних цивільних прав шляхом заповітів, фактів, що мають юридичне значення, та інших угод, видачі свідоцтв про право на спадщину, свідоцтв про право власності тощо 

 Конституційні норми, як джерело нотаріального права, можна поділити на дві групи - загального характеру, важливі з точки зору послідовного забезпечення діяльності нотаріату, і спеціальні - конкретно визначають основоположні принципи розвитку нотаріату ». 

 До першої належать якраз норми основ конституційного ладу, що закріплюють статус Російської Федерації як правової федеративного соціальної держави (статті 1, 7, 71, 72 Конституції РФ). Створення системи нотаріату, що базується на основоположних нормах Конституції і цивільного права, буде одним з кргггеріев створення правової держави. 

 Друга група норм базується на закріпленні пріоритету прав і свобод людини і громадянина. Поклавши на себе конституційний обов'язок по захисту прав і свобод громадян, держава тим самим покладає на себе і іншу обов'язок - створення відповідних механізмів їх забезпечення. У повному обсязі функцію такого захисту виконували і виконують нотаріуси, засвідчуючи цивільно-правові акти та договори, засвідчуючи певні факти і документи. 

 Таким чином, друга група норм дозволяє усвідомити питання про місце Конституції РФ в системі джерел права, що визначають основи організації та діяльності нотаріату. 

 Систему конституційно-правових основ нотаріату становить чітка ієрархія нормативних правових актів на чолі з Конституцією РФ. Поряд з Основним законом це ряд кодифікованих та інших законодавчих актів, підзаконні та відомчі нормативні акти. Можна уявити таку типологію правових актів складових основу нотаріату РФ: 

 1. Конституція Російської Федерації; 2.

 Рішення Конституційного Суду Російської Федерації; 3.

 Міжнародні правові акти (договори, угоди); 4.

 Федеральне законодавство (федеральні конституційні й федеральні закони, основи законодавства, закони РФ і т.д.) » 5.

 Підзаконні акти (Укази Президента РФ, постанови Уряду РФ, накази, інструкції, положення, листи, роз'яснення міністерств і відомств). 

 На регіональному рівні організація і діяльність нотаріату здійснюється на підставі Конституцій (Статутів) суб'єктів Федерації, Законів, нормативних правових актів глави виконавчої шгасті (Президента, Голови адміністрації), нормативних правових актів регіональних відомств. 

 Таким чином, основним джерелом законодавства, як про організацію нотаріальної діяльності, так і щодо порядку вчинення нотаріальних дій є Конституція Російської Федерації, федеральний закон і судова практика його тлумачення. Тільки щодо ряду процедурних питань призначення на посаду нотаріуса та нотаріального діловодства у випадках, передбачених Основами законодавства РФ про нотаріат, джерелом нотаріального законодавства є нормативні аюи федеральних органів виконавчої влади, при цьому в ряді випадків прийняті за погодженням з Федеральною нотаріальною палатою. 

 Вперше, у зв'язку з прийняттям Основ законодавства РФ про нотаріат, в Росії на принципах самоврядування була створена корпорація нотаріусів - нотаріальна палата представляє собою єдину, заздалегідь визначену за складом, організовану за територіальним принципом систему, що складається з нотаріальних палат суб'єктів РФ, об'єднаних у Федеральну нотаріальну палату. 

 Дане побудова обумовлено специфікою нотаріату, покликаного забезпечити конституційний захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб, необхідністю організації державою ефективного контролю за діяльністю нотаріусів, що вчиняють нотаріальні дії від імені Російської Федерації (ст. 1 Основ законодавства про нотаріат), публічно-правовим призначенням нотаріальних палат, наділених державою окремими управлінськими та контрольними повноваженнями з метою забезпечення у нотаріальній діяльності гарантій прав і свобод громадян (п. 3 ч. 5 ст. 12, ч. 1 ст. 34 Основ законодавства РФ про нотаріат). 

 Тобто за своєю правовою природою нотаріальна палата належить до саморегульованим організаціям, яким передано ряд повноважень держави з регулювання професійної діяльності нотаріусів. 

 Дане положення підтверджено постановою Конституційного суду РФ від 19 травня 1998 15-П де зазначається, що в кожному суб'єкті РФ передбачається створення нотаріальних палат - некомерційних організацій, що представляють собою професійні об'єднання, засновані на обов'язковому членстві нотаріусів, що займаються приватною практикою, і організуючих роботу на принципах самоврядування у відповідності з федеральним законодавством, законодавством відповідного суб'єкта РФ і своїм статутом. 

 Публічно-правове призначення нотаріальних палат проявляється, перш за все, в тому, що вони здійснюють контроль за виконанням нотаріусами, що займаються приватною практикою, своїх професійних обов'язків, а також звертаються до суду з клопотаннями або уявленнями про позбавлення їх права нотаріальної діяльності за порушення законодавства (п . 3 ч. 5 ст. 12, ч. 2 ст. 17 та ч. 1 ст. 34 Основ законодавства РФ про нотаріат). Реалізація такого роду повноважень передбачає обов'язковість членства в нотаріальній палаті нотаріусів, що займаються приватною практикою (ч. 2 ст.2 та ч. 1 ст. 24 Основ законодавства РФ про нотаріат). Останнє виступає як встановленого законодавством умови їх професійної діяльності. 

 Саме в силу публічного призначення нотаріальних палат для їх організації неприйнятний принцип добровільності, характерний для членства в інших об'єднаннях, які створюються з метою задоволення духовних та інших нематеріальних потреб громадян виключно на основі спільності їх інтересів (ст. 30 Конституції України, ст. 117 ГК, ч. 1 ст. 3 Федерального закону «Про громадські об'єднання»). 

 Обов'язкове членство займаються приватною практикою нотаріусів в нотаріальній палаті як умова заняття зазначеної професією не торкається ні конституційний принцип рівності, ні конституційні права на свободу об'єднань та вільний вибір роду діяльності і професії (ст. 19, 30 і 37 Конституції РФ), оскільки держава має право встановлювати для всіх громадян, які бажають здійснювати публічну (нотаріальну) діяльність, обов'язкові умови призначення на посаду та перебування на посаді. 

 Наділення державою нотаріальних палат відповідно до закону окремими управлінськими та контрольними повноваженнями з метою забезпечення у нотаріальній діяльності гарантій прав і свобод громадян не суперечить Конституції РФ. Її норми (ч. 1 ст. 45 та ч. 1 ст. 48), закріплюючи обов'язок держави гарантувати захист прав і свобод, в тому числі на отримання кваліфікованої юридичної допомоги, не пов'язують законодавця у виборі шляхів виконання зазначеного обов'язку. 

 Доступність нотаріальних послуг в Російській Федерації традиційно забезпечувалася шляхом наділення посадових осіб органів виконавчої влади повноваженнями щодо вчинення окремих нотаріальних дій. 

 Однак, після прийняття в 1993 році Конституції РФ до посадових осіб органів виконавчої влади, які згадуються в статті 1 Основ законодавства РФ про нотаріат, можуть бути віднесені лише посадові особи федеральних ор1анов виконавчої влади або органів виконавчої влади суб'єктів Федерації. Що стосується органів місцевого самоврядування, то вони, відповідно до ст. 12 Конституції РФ, не входять до системи органів державної влади і, отже, їх посадові особи не можуть здійснювати державні повноваження щодо виконання окремих нотаріальних дій, виконуваних від імені держави. Подібна ситуація значною мірою обмежує конституційне право громадян на отримання кваліфікованої юридичної допомоги. 

 З метою вирішення існуючої проблеми, федеральним законом, мають бути внесені зміни до «Основи законодавства про нотаріат», що дозволяють органам місцевого самоврядування сільських поселень виконувати державні повноваження щодо вчинення окремих нотаріальних дій. А потім законами суб'єктів Федерації слід врегулювати особливості реалізації цими органами зазначених повноважень. 

 Конституція Російської Федерації характеризує здійснення владних повноважень як діяльність, що підлягає особливому контролю. Для цього створюються такі спеціальні механізми як система сдсржек і противаг, поділ влади, конституційний контроль і т.д. 

 Цілі контролю в сфері нотаріальної діяльності носять неоднозначний характер, що зумовлено специфікою нотаріальної діяльності та нотаріальних актів. 

 Форми контролю можна класифікувати таким чином: професійний контроль; контроль податкових органів та органів, які стягують обов'язкові платежі у державні позабюджетні фонди; судовий контроль; контроль (нагляд), здійснюваний органами прокуратури. Контроль за діяльністю нотаріусів може носити як попередній, так і наступний характер. Професійний контроль носить одночасно попередній та наступний характер, оскільки метою його є, як пошук вже допущених помилок, так і профілактика їх у майбутньому. Що стосується судового, податкового контролю, а також контролю органів прокуратури, то він зазвичай носить наступний характер, так як спрямований переважно на виявлення порушень законодавства з метою застосування правових санкцій, встановлених законом. 

 Кожен вид контролю має свою специфіку, яка визначається характером діяльності органу, що здійснює контроль, а також стоять перед ним завданнями і здійснюваними повноваженнями. 

 Основи законодавства РФ про нотаріат (ст. 34 ч. 2) поділяють контроль за суб'єктним складом. За виконанням професійних обов'язків нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах, здійснюють федеральний орган виконавчої влади (Федеральна реєстраційна служба РФ) та його територіальні органи, а за нотаріусами, що займаються приватною практикою, - нотаріальні палати. 

 Зараз відбувається поступовий перехід до єдиної системи нотаріату, заснованої на діяльності приватнопрактикуючих нотаріусів. У зв'язку з цим роль нотаріальних палат в подальшому розвитку системи нотаріату в Російській Федерації буде тільки посилюватися, в тому числі і у сфері контролю. 

 У теж час для успішного вирішення такої складної проблеми як забезпечення конституційних прав і свобод людини і громадянина необхідне об'єднання зусиль державних та недержавних інститутів суспільства. Тому виключення участі органів влади в питанні контролю за професійною діяльністю нотаріусів, що займаються приватною практикою, навряд чи можна назвати доцільним. 

 Посилення державного контролю за діяльністю нотаріусів підвищить відповідальність останніх, тим самим покращиться якість їх роботи в цілому. Л в підсумку виграє все суспільство, оскільки діяльність нотаріуса полягає в захисті інтересів усіх громадян і держави. 

 Для створення ефективного механізму контролю у сфері нотаріальної діяльності слід у законодавчому порядку врегулювати механізм спільного контролю за професійною діяльністю приватнопрактикуючих нотаріусів, з боку держави в особі органу юстиції і нотаріальної палати. У цих цілях передбачити в Основах порядок застосування дисциплінарного стягнення до нотаріуса, який вчинив протиправний вчинок при здійсненні професійної діяльності або порушив норми професійної етики. При цьому правом порушення дисциплінарного провадження повинні володіти посадові особи, як нотаріальної палати, так і органу юстиції. Підставою порушення такого виробництва повинні бути не тільки звернення та скарги громадян, а й факти порушень, виявлені в результаті планових перевірок. 

 Крім того, слід законодавчо закріпити повноваження Федеральної нотаріальної палати з нормативно-правового регулювання питань, що стосуються професійних і морально-етичних стандартів нотаріальної діяльності та особистої поведінки нотаріуса, а також територіальних нотаріальних палат з питань застосування заходів професійного впливу щодо порушили законодавство чи які вчинили дисциплінарні проступки нотаріусів, що займаються приватною практикою. 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 3 Конституційно-правові основи контролю у сфері нотаріальної діяльності"
  1.  Правові засади здійснення контролю за нотаріальною діяльністю
      конституційному праві громадян на судовий захист (ст. 46 Конституції РФ). Але в даному випадку це судовий контроль діяльності нотаріуса або дотримання прав людини? Проаналізуємо ст. 33 Основ про нотаріат. Для того щоб був задіяний механізм контролю, необхідна наявність скарги зацікавленої особи (в даному випадку особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії). При цьому
  2.  Правовий статус нотаріальної палати
      конституційності окремих положень Основ законодавства РФ про нотаріат. У розвиток ідей, висловлених у цій главі, представляється можливим провести порівняльний аналіз правового статусу нотаріальної палати та правового статусу органів суддівського співтовариства і колегій адвокатів. Чітке розмежування між цими видами професійних корпорацій сприятиме кращому з'ясуванню
  3.  Правовий статус нотаріальної палати та колегії адвокатів. Порівняльний аналіз
      констітуціонностічасті 4 статті 47 КПК РРФСР у зв'язку з скаргами громадян Б.В. Антипова, Р.Л. Гітіса і С.В. Абрамова "1. В обгрунтуванні своєї позиції при перевірці констітуціонностіОснов законодательстваРФ про нотаріат КонстітуціоннийСуд РФ послався на висновки, закрепленниев мотівіровочнойчасті цієї Постанови До цих доводам можна додати, що адвокат також є суб'єктом, що надає
  4.  3. ОСНОВНІ ТЕНДЕНЦІЇ ФОРМУВАННЯ І РОЗВИТКУ ПРАВОВИХ ІНСТИТУТІВ В СУЧАСНИХ УМОВАХ
      конституційного права як інститут внесення поправок до Конституції Російської Федерації, інститут регіонального законодавства. інститут національно-культурних автономій, інститут міграції населення, інститут громадських спостерігачів за виборами органів влади, інститут адміністрації президента, назріла необхідність у зміні інституту прокуратуи, складається інститут колізійних норм
  5.  Введення
      конституційне закріплення рівності приватної, державної, муніципальної та інших форм власності - зумовили серйозне видозміна ролі і значення багатьох традиційних інститутів і правових форм в житті формується громадянського суспільства. До числа таких важливих, життєво необхідних і мають глибокі європейські та російські традиції правових інститутів відноситься і нотаріат.
  6.  § 1 Функції російської нотаріату та конституційно-правовий статус нотаріуса
      конституційних) в суб'єктах Федераціі17, спеціалізованих федеральних судів, що передбачено Федеральним конституційним законом «Про судову систему Російської Федерації») важливим є розвиток несудових цивільних юрисдикцій. Для цього слід більш повно використовувати позитивний потенціал інституту нотаріату в сфері цивільного обороту. На жаль, на практиці цього не відбувається.
  7.  § 2 Нотаріат в системі органів державного управління
      конституційного регулювання, що сприяє максимально повному і послідовному закріпленню в рамках Конституції РФ цілого комплексу прав і свобод людини і громадянина, що відповідає всім існуючим світовим стандартам у цій області43. В даний час на перший план виходить проблема державного захисту прав і свобод людини і громадянина. Як зазначається в юридичній
  8.  § 3 Конституційно-правові основи організації та діяльності нотаріату
      конституційного строя97 і в цьому випадку, як правило, переслідується основна мета - підтвердити непорушність статусу недержавного нотаріату. Тим самим доводиться думка, що сама Конституція РФ забороняє ліквідацію інституту приватнопрактикуючих нотаріусів. При цьому конституційні норми, як джерело нотаріального права, поділяються на дві групи: «... загального характеру, важливі з точки зору
  9.  § 1 Конституційні засади організації та діяльності нотаріальної палати
      конституційний захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб, необхідністю організації державою ефективного контролю за діяльністю нотаріусів, що вчиняють нотаріальні дії від імені Російської Федерації (ст. 1 Основ законодавства про нотаріат), публічно-правовим призначенням нотаріальних палат, наділених державою окремими управлінськими і контрольними
  10.  Список дисертаційних досліджень з військового права і військовим аспектам інших галузей права
      конституційний принцип радянського військового управління: Дисс. ... Канд. юрид. наук. М.: ВІ, 1981. Головін С.Н. Відповідальність за порушення міжнародного гуманітарного права, застосовуваного в період збройних конфліктів: Дисс. ... канд. юрид. наук. М.: ВКИ, 1985. Гребенников С.С. Повноваження військового слідчого у радянському кримінальному процесі: Дисс ... канд. юрид. наук. М.: ВПА, 1968.
енциклопедія  овочева  вершковий  риба  пунш