НА ГОЛОВНУ

Аграрне право Росії || Адвокатура || Адміністративне право Росії || Адміністративне право України || Цивільне право Росії || Цивільне право України || Закордонне право || Інформаційне право || Історія політичних і правових вчень || Конституційне право зарубіжних країн || Конституційне право Росії || Конституційне право України || Криміналістика || Кримінологія || Міжнародне право. Європейське право || Муніципальне право || Навчання юристів || Правоохоронна діяльність || Сімейне право Росії || Судова психіатрія || Теорія та історія держави і права || Трудове право Росії || Кримінальне право Росії || Кримінальне право України || Кримінальний процес Росії || Фінансове право Росії || Господарське право || Екологічне право Росії
ГоловнаПравоохоронна діяльністьНотаріат → 
« Попередня Наступна »
Дзержинський Г.Б., Романовська О. В.. Організація нотаріату в Росії. - М.: "Видавництво ПРІОР", 2001. - 256 с., 2001 - перейти до змісту підручника

Правові засади здійснення контролю за нотаріальною діяльністю



Нотаріальна діяльність, як і будь-яка інша, потребує контролю. Необхідність контролю пояснюється, принаймні, двома причинами: появою в реальному юридичній практиці нових проблем, які за допомогою контролю повинні виявлятися і ефективно вирішуватися; попередженням та вирішенням конфліктних ситуацій. Контролю як однієї з важливих функцій державного управління приділяється значне місце і в юридичній практиці та науці.
Менеджери розуміють контроль як "процес забезпечення того, що організація дійсно досягає своїх цілей" 1. Для російського правознавства контроль набуває в даний час найбільшу актуальність. Як співвіднести свободу ринкових відносин з державним примусом? Які межі державного контролю в умовах розвитку приватного права? Гострота даних питань пов'язана з відмовою від тоталітарної системи, що існувала в Радянському Союзі. Саме в радянській державі проголошувалася ідея повного і всеосяжного нагляду за всіма суб'єктами права.
Адміністративно еправо, узагальнюючи види деятельностигосударственныхорганов, разлічаетконтрольі нагляд ПрофессорД.Н. Бахрах підкреслює "У зависимостиот обсягу контролю розрізняють власне контроль, в процесі якого перевіряється законність целесообразностьдеятельности, і нагляд, який огранічіваетсятолько проверкойзаконності" 2. ПрофессорЮ.А. Тіхоміровв своемучебніке "Курс адміні-стратівногоправа і процесу" також разгранічіваететі поняття. "Контрольесть перевірка соблюденіяі виполненіянорматівно-установленнихзадач, планів і рішень, тобто початок циклу, посвященногооценке фактическиосуществленногопроцесса" 3. Таким чином Ю.А. Тихомироврассматриваетконтролькак стадію управлінського циклу. Для такого поніманіяесть достаточновескіе причини.
По-перше, менеджмент розглядає контроль як кінцеву стадію управлінського процесу і одночасно як стадію, що приводить в рух весь ланцюг соціальних зв'язків. По-друге, до такого висновку приводить і аналіз об'єктивізації управління. Свого часу він розглядався радянською наукою разом з об'єктивізацією адміністративного права. Дійсно, контроль виявляє ті проблеми, які потребують дозволу. Його результати спочатку приводять в дію державний механізм, що в свою чергу створює основу для виникнення правових відносин. "Воля в управлінських відносинах держави є засобом цільового впливу на людину, групу людей або орган державного управління" 4. Мескон М.Х., Альберт М., Хедоурі Ф. Указ. соч., с. 75.
2 Бахрах Д.Н. Указ. соч., с. 236.
3 Тихомиров Ю.А. Указ. соч., с. 510.
4 Про объективизацииАдминистративногоправа см. більш докладно: Юсупов В.А. Теорія адміністративного права. - М., 1985, с.70.
Г. В. Атаманчук також приділяє увагу об'єктивізації управлінської діяльності, наводячи аргументи про неможливість знаходження елементів управління в хаотичному вигляді. Його ланцюжок виглядає наступним чином: "інформація - знання - ресурси - ідеї (моделі) - експертні оцінки - рішення - дії - результа-ти" 1. Необхідність контролю полягає в розбіжності кінцевого результату та ідеї. В ідеальному випадку результат повинен втілювати ідею управління. Оскільки реальну дійсність не можна укласти в прокрустове ложе сухих законів, вона значно багатшими, ніж видається, до того ж можливі різні помилки (наприклад, у плануванні або переоцінці ресурсів), то результат завжди виглядає трохи інакше, ніж його модель.
На думку Ю. А. Тихомирова, нагляд - більш вузьке поняття, ніж контроль. При цьому за основу береться адміністративний нагляд, оскільки тільки він характерний для виконавчо-розпорядчих органів. "Адміністративний нагляд можна визначити як спеціалізоване спостереження і перевірку дотримання строго певних правил у діяльності юридичних і фізичних осіб" 2. Слід зазначити, що нагляд розуміється у двох аспектах: як діяльність і як організаційно-правова форма державного органу виконавчої влади.
У Росії створені Федеральний гірський і промисловий нагляд і Федеральний нагляд з ядерної та радіаційної безпеки. Крім цього, часто специфічна діяльність деяких органів прямо ув'язана з наглядом або контролем (наприклад, прокурорський нагляд і парламентський контроль і т. д.).
Важливість викладених висновків полягає в тому, що контроль - це не тільки одна з функцій виконавчої влади, а й змістовно-предметна діяльність, яка нерозривна з іншими проявами управлінської діяльності. Тобто контроль виникає тоді, коли присутня вся ланцюг управлінських елементів: наявна мета, завдання, потреби, дії і т. д. У всіх інших випадках ми маємо справу з іншими проявами державної діяльності. Залежно від специфіки це охорона, захист, недоторканність, дотримання безпеки і т. д. У цьому плані і нагляд виступає не як елемент безпосереднього управління.
Подібний висновок можна проілюструвати на прикладі прокурорського нагляду. Згідно з Федеральним законом "Про прокуратуру РФ" (в ред. Федерального закону від 17 листопада 1995 року № 168-ФЗ з наступними змінами) 3 прокуратура-єдина федеральна централізована система органів, які здійснюють від імені Російської Федерації нагляд за дотриманням Конституції РФ і виконанням законів, діють на території Російської Федерації (ст. 1). Прокуратура Російської Федерації здійснює різні види нагляду в конкретно позначених законом цілях: забезпечення верховенства закону, єдність і зміцнення законності, захист прав і свобод людини і громадянина, а також охоронюваних законом інтересів суспільства і держави. Необхідно підкреслити - нагляд за тими суб'єктами права, які безпосереднім об'єктом управління з боку прокуратури не є і не перебувають в організаційно-правовій супідрядно-ності з нею. Атаманчук Г.В. Указ. соч., с. 95.
Тихомиров Ю.А. Указ. соч., с. 533.
Збори законодавства РФ, 1995, № 47, ст. 4472.
Чому так важливо розгляд теоретичних аспектів державного управління? Тому що найчастіше представники нотаріальної спільноти підміняють одні поняття іншими, й за правду видається те, що такою насправді не є.
Глава VII Основ законодавства РФ про нотаріат називається "Контроль за діяльністю нотаріусів" ". Згідно ст. 33" Судовий контроль за вчиненням нотаріальних дій "відмову у вчиненні нотаріальногодействія або неправильне вчинення нотаріальної дії оскаржуються в судовому порядку . Порядок розгляду скарги визначається главою 32 Цивільно-процесуального кодексу РРФСР. Однак судовий контроль за своєю природою відрізняється від адміністративного і обумовлюється завданнями судочинства, а також статусом суду як органу, покликаного забезпечувати права і свободи громадян. "Оскільки нотаріальні дії зачіпають суб'єктивні права осіб, щодо яких ці дії здійснюються, закон надає зацікавленим особам право на звернення до суду. "1.
Судовий контроль грунтується на конституційному праві громадян на судовий захист (ст. 46 Конституції РФ). Але в даному випадку це судовий контроль діяльності нотаріуса або дотримання прав людини? Проаналізуємо ст. 33 Основ про нотаріат. Для того щоб був задіяний механізм контролю, необхідна наявність скарги зацікавленої особи (в даному випадку особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії). При цьому може бути оскаржений тільки відмова у вчиненні нотаріальної дії або неправильне вчинення нотаріальної дії. Слід також враховувати, що Основи про нотаріат не дають поняття "неправильного вчинення дії".
Практика розгляду справ показує, що в більшості випадків предметом оскарження в судах виступає відмова у вчиненні нотаріальної дії. І в основному по справах про спадкування, коли участь нотаріуса в процесі здійснення прав обов'язково. Іншими словами, ст. 33 є, в першу чергу, гарантією захисту прав громадян, а не основою контролю професійної діяльності нотаріусів.
Стаття 34 Основ законодавства РФ про нотаріат закладає базу для контролю виконання нотаріусами професійних обов'язків. Саме ця стаття характеризує контроль як ланка управління в тому сенсі, який вкладають у нього управлінці. Частина друга названої статті розглядає контроль виходячи з суб'єктного складу. Контроль виконання професійних обов'язків нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах, здійснюють органи юстиції, а нотаріусами, що займаються приватною практикою, - нотаріальні палати. В даному випадку предмет і зміст контролю буде ідентичним, так як ч. 2 ст. 2 Основ передбачає, що при вчиненні нотаріальних дій нотаріуси мають рівні права і несуть однакові обов'язки незалежно від того, працюють вони в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою. Документи, оформлені нотаріусами, мають однакову юридичну силу. Цивільний процес / За ред. В.А. Мусіна, Н.А. ЧЕЧИН, Д.М. Чечот. - М., 1997, с.
При характеристиці порядку вчинення нотаріальних дій ст. 39 Основ про нотаріат не розглядає його виходячи з суб'єктного складу . Цивільне законодавство РФ не передбачає відмінностей в нотаріальному посвідченні, здійснюваному державним нотаріусом та частнопрактикующим. "Оскільки діяльність приватних нотаріусів здійснюється від імені держави, останнє не може бути байдуже до результатів такої діяльності. Для керівництва і контролю за діяльністю приватнопрактикуючих нотаріусів і створені нотаріальні палати, тобто вони існують насамперед для реалізації тих же функцій, якими наділені органи юстиції щодо державних нотаріусів у сфері контролю та організації їх діяльності "" 1, - вважає Л.Ф. Лесницкая
Подібне розділення необхідно оцінити як з точки зору відповідності Конституції РФ, так і з точки зору ефективності та доцільності Цікава передісторія такого встановлення. На засіданні Конституційного Суду РФ з перевірки конституційності ряду положень Основ законодавства РФ про нотаріат В. С. Рєпін як особа, що представляло закон у Верховній Раді РФ при його прийнятті, пояснив, що депутати взагалі не бажали вводити дану норму, вважаючи, що достатньо тільки судового контролю. Причиною послужили панувала тоді ейфорія з приводу правил ринкової економіки і погляд на державу як на "нічного сторожа". Міністерство юстиції РФ насилу відстояло хоча б таку редакцію Основ. Раз нотаріус бере участь у цивільно-правових відносинах, то і втручання держава має бути мінімальним, - така думка депутатського корпусу.
Чи є в цьому випадку контроль проявом державної влади?
Відносно державних нотаріусів суперечок не виникає (у наявності взаємини: працівник - роботодавець, але з деякими особливостями). Згідно ст. 12 Основ про нотаріат звільнення нотаріуса, що працює в державній нотаріальній конторі, проводиться відповідно до трудового законодавства. На державного нотаріуса повністю поширюється і можливість залучення до дисциплінарної відповідальності за порушення трудової дисципліни.
Нотаріальна палата, як і орган юстиції, наділена контрольними функціями Але, на нашу думку, природа такого контролю в умовах російського законодавства ісключітельнообщественная. Контроль, як було зазначено вище, невід'ємна частина державного управління. У цій частині найбільш видно його взаємозв'язок з таким поняттям, як влада. Слід погодитися з думкою С. С. Алексєєва, який вважає, що "поняттям" влада "охоплюються не всі види панування, зокрема економічний і духовний вплив на людей, а тільки панування в області організації суспільних відносин і управління, тобто система підпорядкування, при якій воля одних осіб (панівне) є імперативно обов'язковою для інших осіб (підвладних) "2. Лесницкая Л.Ф. Експертний висновок / / Матеріали справи з перевірки конституційності деяких положень Основ законодавства РФ про нотаріат. 2 Алексом С.С. Філософія права. - М., 1998, с. 65.
Державна влада володіє суверенітетом - властивістю, характерним тільки для неї. "Держава створює влада і тому ніякої влади, навіть вищої, не підкоряється" "1. Російська Конституція, закріпивши основи побудови органів державної влади, визначила тим самим виняткову монополію на примус тільки з боку державних органів. У всіх інших випадках взаємні дії носять суто приватний характер і базуються на принципі приватного права - свободи волевиявлення.
Існує думка, що прогалина в Основах про нотаріат може заповнити Статут регіональнойпалати або Статут Федеральнойнотариальнойпалаты Зокрема, пропонується закріпити в них поняття "дисциплінарний ^ ьйпроступок" і "несоблюденіетре-бованийпрофессиональнойэтики". Відзначається, що "ці поняття важко застосувати на практиці, а адже вони покликані зіграти немаловажнуюроль в впорядкування діяльності приватних нотаріусів. Слід пам'ятати про те, що будь-який пробіл у законодавстві, особливо що стосується відповідальності, призведе до ослаблення правової захищеності нотаріуса, яка і так залишає бажати кращого. Видається, що ліквідувати прогалину в законодавстві можливе шляхом внесення відповідного розділу в Статути ФНП (Федеральна нотаріальна палата - Прим. Авторів) та регіональний нотаріальний палат Можливо також прийняття положення про дисциплінарну відповідальність частнопрактикующихнотариусов та Кодексу професійної етики Прийняття ФНП і регіональниміпалатамі положень про відповідальність нотаріусів або змін в Статуті повинно послужити встановленню тісніших взаімоотношеніймежду окремим нотаріусомі палатою "" 2.
 Прийняття таких документів цілком можливо. Заходи відповідальності передбачені різними статутами громадських об'єднань, нерідко встановлюються в установчих документах комерційних організацій. Але такі заходи відповідальності носять цивільно-правовий характер. Учасник подібних організацій добровільно бере на себе певні обов'язки, у тому числі відповідальність за їх невиконання. Статут будь-якої партії може передбачати штрафні санкції у вигляді грошового стягнення, але жоден суд не винесе рішення на користь партії про примусове стягнення накладеного нею штрафу, якщо її представник не сплатить штраф добровільно.
 Інші учасники комерційних організацій будують свою діяльність з розрахунку, що їх партнер буде сумлінно виконувати свої зобов'язання. В іншому випадку можуть виникнути збитки. Тому заходи відповідальності не носять характер відповідальності, пов'язаної з виконанням професійних функцій. Нічого цього немає у взаєминах нотаріуса та нотаріальної палати. Їхні взаємини не носять цивільно-правового або трудового характеру. Нотаріус не має перед палатою яких зобов'язань. І вчинення нотаріусом дисциплінарного проступку не пов'язане з невиконанням обов'язків, взятих на себе добровільно з метою забезпечення діяльності професійного об'єднання. У даному випадку міра відповідальності носить характер оцінки протиправної поведінки нотаріуса і полягає в застосуванні до нього негативних для нього наслідків. Проблеми суверенітету в РФ. - М., 1994, с. 17. 2 Райхерт Г. Про дисциплінарну відповідальність нотаріусів / / Нотаріальний вісник, 1998, № 6.
 Конституція РФ (ст. 55) передбачає, що "права і свободи людини можуть бути обмежені федеральним законом" ". Основи про нотаріат не закріплюють заходів дисциплінарної відповідальності, застосовуваної нотаріальною палатою до нотаріуса, що займається приватною практикою. Вони також не делегують такого повноваження і самої нотаріальній палаті. У розділі VI "Нотаріальна палата. Федеральна нотаріальна палата "немає норм відсилань про дисциплінарну відповідальність до Статуту регіональної палати або Статуту Федеральної нотаріальної палати. Тому пропозиція, наведене вище, не має законодавчої основи і спричинить чисто моральну оцінку.
 Контроль як функція управління передбачає наявність всієї сукупності можливостей суб'єкта управління по впливу на об'єкт управління планування, прогнозування організація мотивація і т. д. Нотаріальна палата цим характеристикам не відповідає. Природа взаємовідносин нотаріуса та нотаріальної палати неясна Це - не трудові відносини (так як нотаріусне являетсяработніком нотаріальнойпалати) і не адміністративні (посколькуотсутствуетиерархичность, підпорядкованість), це і не властеотношения Більше того, закріплення іншого положення суперечило б гарантіям нотаріальнойдеятельності.
 Нотаріус неупереджений і незалежний у своїй діяльності і керується, як і суддя, тільки Конституцією РФ і законом (ст. 5 Основ про нотаріат). Нотаріус приносить присягу: "Урочисто присягаю, що обов'язки нотаріуса виконуватиму відповідно до законом і совістю, зберігати професійну таємницю, в своїй поведінці керуватися принципами гуманності та поваги до людини" (ст. 14 Основ про нотаріат). Нотаріус присягає на вірність НЕ палаті, а закону.
 Дані протшоречижбостряетсозданиепараллельнышотариальныхпалат. Закон не відповідає на питання, чи може нотаріальнаяпалата проводитьпроверкинотариуса, являющегосячленом другий нотаріальної палати на території суб'єкта РФ? Хто проводитпроверкичастнопрактикующихютариусовв регіонах де не створені нотаріальні палати? Хто осуществляетпроверкі нотаріусів, занімающіхруководящіе посаду нотаріальнихпалатах? До цих пір, через п'ять років після прийняття Основ законодательстваРФ про нотаріат, що не созданипалати в 10 суб'ектахРоссійскойФеде-рації, наприклад, в Чітінскойобласті, РеспублікеОсетіі.
 У червні 1997 року Управління юстиції міста Москви зареєструвало Московську нотаріальну палату. Слід врахувати, що в Москві до того часу вже існувала Московська міська нотаріальна палата Статут паралельної палати також містить ознаки, зазначені в Основах про нотаріат: "Некомерційна організація Московська нотаріальна палата (Палата) являє собою професійне об'єднання нотаріусів, помічників нотаріусів та осіб, які отримали або бажають отримати ліцензію на право нотаріальної діяльності "1 (ст. 1 Статуту).
 Друга палата створена в Новгородській області (в подальшому конфлікт, пов'язаний зі створенням другого нотаріальної палати, був дозволений регіональним законом). Вирішувалося питання про створення другої палати в Удмуртії, в Ханти-Мансійському автономному окрузі. Нотаріус, 1997, № 4, с. 7.
 Позиція створення тільки однієї палати вразлива, але і її все-таки необхідно розглянути. В якості фундаменту виступають особливий статус і публічні функції палати: "Основами передбачені порядок освіти і особливі функції нотаріальної палати, що дозволяє зробити висновок про можливість створення та функціонування в суб'єкт Російської Федерації тільки однієї нотаріальної палати" 1.
 До такого безапеляційному висновку наводять аргументи про обов'язкове членство. "При цьому відповідно до Основ для вступу в члени нотаріальної палати не потрібно ніякої заяви особи, призначеної на посаду нотаріуса, тобто членство нотаріуса в нотаріальній палаті обумовлюється самим фактом наділення нотаріуса повноваженнями" 2. Дана позиція знайшла своє підтвердження і в Постанові Конституційного Суду РФ від 19 травня 1998 року. "З моменту наділення у визначеному законом порядку повноваженнями щодо здійснення приватної нотаріальної діяльності нотаріус в силу закону стає членом відповідної нотаріальної палати як професійного об'єднання, на яке держава покладає відповідальність за забезпечення належної якості нотаріальних дій".
 Природно, за наявності двох нотаріальних палат в одному суб'єкті РФ такий висновок виглядає абсурдним.
 Вищевказані доводи підтверджують невідповідність Конституції РФ і законодавству РФ положення, що наділяє нотаріальні палати контрольними функціями Хотілося б у даному випадку не погодитися і з висновком, до якого дійшов Конституційний Суд РФ, розглядаючи конституційність окремих положень Основ законодавства РФ про нотаріат.
 Відносно неефективності і недоцільність такого поділу зазначимо таке. Нотаріус здійснює дії від імені держави (ст. 1 Основ про нотаріат). Таким чином, "нотаріальний акт - це процедурно оформлене, що виражає волю держави рішення спеціального суб'єкта щодо застосування норм права до конкретної особи чи особам" 3. І одночасно згідно з нормами Основ законодавства РФ про нотаріат держава в особі компетентних органів не може здійснювати контроль діяльності приватнопрактикуючих нотаріусів.
 Контрольпредполагаетналичие трьох факторів Насамперед, це стандарти, яким повинна відповідати контролируемаядеятельность. Другий фактор заключаетсясобст-венно у перевірці реальної дійсності порівнянні її зі стандартами Третій предполагаетпрінятіе рішення по результатампроверкіі конкретні дії. На еффектівностьконтроля впливає, зосереджених ці елементи в руках одного контролірующегооргана. Черемних Г.Г. "Паралельні нотаріальні палати - поза законом" / / Відомості Верховної Ради, 1997, № 9.
 2 Черемних Г.Г. Указ. соч.
 3 Філімонов Ю. Нотаріус - особа посадова? / / Відомості Верховної Ради, 1996, № 9, с. 32. Подібний підхід до поняття нотаріальної дії збережений і в проекті Федерального закону "Про нотаріат" (стаття 56) - "Нотаріальна дія являє собою встановлений цим Законом порядок посвідчення і засвідчення від імені держави угод і фактів або скоєння іншого юридично значущої дії, пов'язаного із забезпеченням реалізації прав або виконання зобов'язань осіб, які звернулися до нотаріуса ".
 Держава в даному випадку визначає правила, якими керується нотаріус, так як порядок вчинення нотаріальних дій встановлюється законодавчими актами. Держава має право тільки приймати конкретні дії по відношенню до нотаріуса, не виконує професійні функції сумлінно. Суд правомочний виносити рішення про заборону займатися приватною нотаріальною діяльністю. Держава встановила кримінальну відповідальність за зловживання повноваженнями приватними нотаріусами (ст. 202 Кримінального кодексу РФ). І одночасно центральний елемент контрольної ланцюга переданий недержавної організації.
 Про неефективність контролю з боку нотаріальної палати свідчать багато фактів, віддані гласності пресою. Нотаріальна палата найчастіше займається збором досьє, веденням "оперативних перевірок", накопиченням компромату. Прикладом може служити справа, що розглядається Хорошевскімсудом м. Москви за позовом нотаріальнойпалати до нотаріусуБулгаковой Приводом для позову послужило бажання осіб, його ініціювали стати частопрактикующимиютариусами. У даному контекстепріведемслова А.В. Федорченко сопредседателяэкспертногоСовета по недвіжімостіКомітета по власності, приватизації господарськоїдіяльності-сти ГосударственнойДуми РФ, висказанниев ході засідання "круглого столу" "з проблем нотаріату" Коли на совещанііми спросіліу презідентаМосковскойгород-ської нотаріальнойпалати, скільки перевірок було проведено за предидущійгод в місті Москві, була відповідь "нуль" ". Де ж тоді напрямна керівна контролірующаясіла Палати? Те ж саме можна сказати і по інших палатах. Мені кажуть президенти:" АлександрВячеславовіч, увійдіть в становище. Як я, обраний президент, можу тиснути на своїх нотаріусів? Вони ж завтра мене переоберуть "2.
 Ще більшою мірою простежується неефективність контролю, коли президент палати проводить перевірки щодо нотаріусів, які є членами Правління палати. Навіть якщо в наявності вчинення протиправного вчинку, як можна собі уявити залучення таких осіб до відповідальності, коли закон визначає їх як правоприменителей по відношенню до самих себе.
 Розглянемо всі доводи прихильників позиції заперечення державного контролю. Існує думка, що нотаріус відчуває на собі чрезмернийгосударст-венний контроль Згідно з цим всі гілки влади осуществляютконтроль Зокрема, "законодавча-через прінятіезаконов, регламентірующіхвсю діяльність нотаріуса. Це і порядок совершениянотариальныхдействий, розмір державного мита ставкіналогообложеніяі інших обязательнихплатежей і багато іншого" 3.
 Як вже зазначалося, контроль передбачає наявність трьох елементів, один з яких - встановлення стандартів, на нього і посилається Г. Черемних. Але порядок вчинення нотаріальних дій так і не визначений законом, крім як самими Основами законодавства РФ про нотаріат. Це процесуальні норми і складають всього лише стандарт поведінки нотаріуса, але вони не містять гарантії, що нотаріус в обов'язковому порядку буде їх дотримуватися. Адже наявність Кримінального кодексу в країні не гарантує того, що злочинність буде викоренена. Нікітін І. Це дороге слово - нотаріус / / Російська газета, 1997.
 2 Матеріали "круглогостола" з проблем нотаріату / / Нотаріус 1998, № 1, с. 51.
 3 Черемних Г. Органи юстиції мають працювати разом заради захисту прав та інтересів громадян / / Нотаріальний вісник, 1998, № 3.
 Розмір державного мита обов'язковий тільки для державних нотаріусів. Для нотаріусів, що займаються приватною практикою, тариф, рівний розміру державного мита, стягується тільки при вчиненні нотаріальних дій, обов'язкових за законом. У всіх інших випадках тариф визначається "угодою між фізичним і (або) юридичними особами, що звернулися до нотаріуса, і нотаріусом" (ст. 22 Основ про нотаріат). Частка таких дій, для яких передбачена обов'язкова нотаріальна форма, невелика, так як операції з нерухомістю перестали бути такими. А в інших випадках угода виявляється в тому, що нотаріус просто оголошує вартість своїх послуг. При незгоді клієнт може звернутися до іншого нотаріуса. Таке правило - серйозна недоробка Основ законодавства РФ про нотаріат. Угода про вартість послуг підриває принцип, згідно з яким нотаріальна діяльність не є підприємницькою. При укладанні угод між нотаріусом і клієнтом першого стає підприємцем; действующімна свій страх і ризик
 Оподаткування не можна розглядати як контроль за професійною діяльністю нотаріуса. Згідно ст. 8 Податкового кодексу РФ "під податком розуміється обов'язковий, індивідуально безвідплатний платіж, що стягується з організацій і фізичних осіб у формі відчуження належних їм на праві власності, господарського відання або оперативногоуправленияденежных коштів з метою финансовогообеспечениядеятельностигосударстваи (або) муніціпальнихобразова-ний" 1. Мета оподаткування - вилучення грошових коштів для забезпечення діяльності таких органів, які діють на благо всього суспільства. Оподаткування може бути методом економічного впливу, але не формою контролю.
 Часто доводи зводяться до того, що судового контролю цілком достатньо. Прихильники такої позиції обгрунтовують її досвідом западноевропейскіхстран, де передбачена тільки така форма контролю. Звернемося до законодавства, наприклад, Федеративної Республіки Німеччини, Італії, щоб побачити різницю між контролем в цих європейських країнах і контролем, здійснюваним у нас.
 У Федеративній Республіці Німеччині діє Федеральний Закон "Про нотаріальної діяльності" від 24 лютого 1961 (із змінами та доповненнями), згідно з яким нотаріальна палата здійснює нагляд за дотриманням нотаріусами своїх профессиональныхобязанностей. Але на вимогу управлінь юстиції земель, суду або іншого судового установи палати надають свої висновки у справах нотаріусів. Нотаріальна палата не має права відмовити в наданні документів суду та органам юстиції У даному випадку не нотаріальна палата виступає ініціатором дисциплинарногопроизводства а соответствующеегосудар-ственное установу. Більш того, компетенція нотаріальних палат щодо прийняття рішень на підставі результатів перевірок строго обмежена При неналежному виконанні нотаріусами своїх службових обов'язків вона виносить їм попередження, або так звані застереження. Якщо, на думку палати, таких заходів недостатньо, вона може ходатайствоватьперед управленіемюстіціі про наложенііболее жесткихдисциплинарныхвзысканий а також штрафів і отстраненііот посади
 Збори законодавства Російської Федерації, 1998, № 31, ст. 3824.
 Громадянин може подати скаргу на дії нотаріуса, причому не тільки в палату, а й безпосередньо в управління юстиції. В останньому випадку управління юстиції спочатку передає такі скарги на розгляд нотаріальній палаті, яка вирішує, здійснений чи ні службовий проступок, і яке дисциплінарне стягнення накласти на винного. Якщо скоєно серйозне порушення службових обов'язків, то палата пропонує управлінню юстиції застосувати заходи на-казанія1.
 Іншими словами, діяльність нотаріуса контролює держава в особі галузевого органу управління, очолюваного міністром юстиції федеральної землі.
 Безпосереднє здійснення цього контролю за дорученням міністра покладено на відповідний земельний суд за місцем знаходження нотаріуса. Суд має право оголосити нотаріусу догану або накласти на нього грошовий штраф, а також винести рішення про відсторонення нотаріуса від посади. Контроль в даному випадку носить превентивний характер. Суддя, який здійснює контроль за діяльністю нотаріуса, відвідує його контору, знайомиться з веденням реєстру, іншою документацією, перевіряє його діяльність. При виявленні серйозних порушень суддя проводить спеціалізовану проверку2.
 Таким чином, у Федеративній Республіці Німеччині здійснюється як судовий, так і досить жорсткий адміністративний контроль з боку управління юстиції. Судовий контроль носить превентивний характер. Суддя має право проводити спеціалізовані перевірки, виконуючи тим самим функції чиновника, а не функції правосуддя, оскільки суддя виступає в якості активного дослідника доказів (одночасно проводячи їх оцінку), а не в якості стороннього спостерігача, що оцінює докази, представлені сторонами.
 В Італії действуетзакон про організаціінотаріатаі нотаріальнихархівов від 16 февраля1913 року № 89. Нотаріусиоб'едіняютсяв колегії коториенаделенинеко-торимі контрольниміфункціямі. Основний орган управління-Рада нотаріусів. Згодна. 95 Законаіменно міністр юстиції але "за соответствующемупредстав-лению Апелляціонногосуда, може розпустити Раду нотаріусів, якщо той після на-помінаніяо необходимостисоблюденияустановленныхзаконом требованійпродол-жает їх порушать не виконувати, а також з інших серьезнимоснованіям.
 Розділ 6 Закону присвячений питанню контролю над нотаріусами і, що найголовніше, Радами та архівами.
 Стаття 128 схожа з аналогічним правилом, закріпленим Основами законодавства Російської Федерації про нотаріат: "Протягом першого півріччя по закінченні кожних двох років нотаріуси повинні особисто чи через спеціальне довірена особа представити для контролю та перевірки в Рада нотаріусів реєстри нотаріальних дій за останні два роки. Нотаріус , який не виконав цього обов'язкового для всіх вимоги, тимчасово позбавляється права займатися нотаріальною діяльністю до тих пір, поки він не виконає цієї вимоги ".
 При цьому в ст. 129 обмовляється, хто проводить інспекційні перевірки: Див більш докладно: Пютцер Х. - Я. Місце і повноваження нотаріальних палат в системі Міжнародного Союзу Латинського Нотаріату / / Нотаріальний вісник, 1997, № 5.
 2 Шарафетдинов Н. Нотаріат і судовий контроль / / Нотаріальний вісник, 1997, № 6.
 голова Ради нотаріусів чи призначений ним член Ради спільно з завідувачем нотаріальними архівами даного округу;
 старший інспектор Міністерства юстиції (щодо голови Ради нотаріусів, а також нотаріусів, які проводили перевірку).
 Одночасно ст. 152 закріплює, що незалежно від проведення чергових перевірок, зазначених у ст. 128, міністр юстиції може призначити позачергові інспекційні перевірки, в тому числі з метою контролю перевірок, зазначених у ст.
 129.
 Якщо порівняти регулювання цих питань в Основах законодавства Російської Федерації про нотаріат, можна відзначити, що в будь-якому випадку останньою інстанцією вирішення питання по суті проведених перевірок, а також про призначення самої перевірки є відповідний орган державного управління - Міністерство юстиції. За всіма інших питань думку Міністерства юстиції є основоположним при прийнятті рішень Апеляційним судом1.
 Подводяітог сказаному, можна зробитивисновок що судебнийконтрольв Італії та Німеччини має інший зміст ніж у РоссийскойФедерации І порівнювати їх, стверджуючи, що суть одна і та ж, було б невірно.
 Однак не можна однозначно сказати, що органи юстиції не володіють ніякими контрольними повноваженнями по відношенню до нотаріусів. Зокрема, органи юстиції:
 видають ліцензії на право нотаріальної діяльності;
 приймають кваліфікаційний іспит у осіб, які пройшли стажування і охочих займатися нотаріальною діяльністю;
 видають наказ при призначенні на посаду нотаріуса;
 проводять конкурсний відбір при наділення особи повноваженнями нотаріуса, а також здійснюють деякі інші повноваження
 Але всі ці повноваження не пов'язані з самою професійною діяльністю нотаріуса. Підконтрольний суб'єкт - нотаріус - у всіх цих випадках відсутня. Прийняття кваліфікаційного іспиту означає лише оцінку професійної придатності спеціаліста (п. 18 Положення про кваліфікаційну комісію з прийому іспиту у осіб, які бажають отримати ліцензію на право нотаріальної діяльності). Кваліфікаційна комісія не оцінює ділові моральні якості іспитів. Екзаменаційні квитки містять тільки питання по праву. Неприйняття кваліфікаційного іспиту лише на підставі того, наприклад, що здобувач має судимість, буде незаконним.
 Видача ліцензії також носить в основному технічний характер і завершує процес оформлення допуску громадянина до здійснення нотаріальної функції. Згідно п. 6 Порядку видачі ліцензії на право нотаріальної діяльності "рішення про відмову у видачі ліцензії на право нотаріальної діяльності приймається у разі, якщо подані до органу юстиції документи не відповідають вимогам, що пред'являються Основами законодавства РФ про нотаріат". Отже, орган юстиції перевіряє лише правильність оформлення документів, поданих для отримання ліцензії. Див більш докладно: Нотаріальний вісник, 1998, № 6.
 Положення про порядок проведення конкурсу на заміщення вакантної посади нотаріуса встановлює, що метою конкурсу є відбір на посади нотаріусів найбільш підготовлених осіб, які мають необхідні професійні знання, здатних забезпечити правовий захист майнових та інших прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Здатність забезпечити правовий захист прав громадян передбачає також можливість пред'явлення високих вимог до моральних якостей конкурсанта. У ході проведення конкурсу конкурсна комісія оцінює претендентів на підставі поданих ними документів (у тому числі документів про проходження стажування та результати складання кваліфікаційних іспитів). При необхідності комісія може проводити індивідуальні співбесіди з конкурсантами з питань, що стосуються нотаріальної діяльності (п. 6 Положення).
 Дана форма контролю носить попередній характер. По всій видимості, вона виправдана, так як сприяє тому, щоб нотаріусом міг стати дійсно професіонал високого рівня, що володіє необхідними знаннями з юриспруденції. Проте подібний порядок не є гарантією того, що особа, успішно минуле конкурс, буде завжди дотримуватися чинного законодавства і в своїй діяльності керуватися захистом прав людини. Законодавство також має властивість змінюватися. Нотаріус зобов'язаний підвищувати рівень своїх знань, а гарантією цього має стати постійний контроль за виконанням ним професійних обов'язків.
 Не секрет, що до 1993 року нотаріат поповнювався кадрами і фінансувався не найкращим чином. У нотаріуси йшли в основному ті, хто не міг влаштуватися на більш престижну роботу, або особи, що не мають юридичної освіти. Природно, підвищення рівня професіоналізму стосується, в першу чергу, саме цих осіб. Тому необгрунтованим виглядає думка, що контроль за діяльністю нотаріуса і в даний час відповідає принципам державного управління. "Що ще потрібно для задоволення самолюбства чиновника, спраглого всеосяжного контролю? Невже він заспокоїться тільки в тому випадку, якщо цих прав позбудуться палати? Або органам юстиції ще дуже хочеться безвідмовно отримувати від нотаріусів довідки про вчинені нотаріальні дії? Загалом, міф про безконтрольність приватного нотаріуса так утвердився, що в нього повірили навіть ті, хто його запустив, а не тільки рядові обивателі "1, - зазначає Я. Шнайдер.
 З урахуванням міжнародного досвіду регулювання інституту нотаріату, аналізу застосування діючих Основ законодавства РФ про нотаріат можна прийти до наступних висновків:
 - Необхідно розробити механізм державного контролю за професійною діяльністю нотаріуса. Контрольними функціями повинні володіти, в першу чергу, державні органи юстиції при збереженні гарантій прав нотаріусів, забезпечуваних можливістю судового оскарження рішень органів юстиції; Шнайдер Я. Чому російський нотаріат опинився в підвішеному стані / / Нотаріальний вісник, 1998, № 1.
 в законі необхідно передбачити процесуальні питання здійснення дисциплінарного примусу по відношенню до нотаріуса, який вчинив протиправний вчинок в ході виконання своїх професійних функцій. Правом порушення дисциплінарного провадження повинні володіти посадові особи нотаріальної палати та органів юстиції. Підставою для виробництва повинні бути не тільки звернення громадян, а й факти порушень, виявлені при проведенні поточних перевірок;
 федеральний закон про нотаріат має закріпити право органів юстиції відстороняти нотаріуса від виконання професійних функцій до вирішення питання про притягнення його до відповідальності по суті. Термін відсторонення повинен бути обмежений строгими тимчасовими рамками (на наш погляд, не більше півроку). Позбавлення права займатися нотаріальною практикою повинно здійснюватися тільки на підставі судового рішення. Оскільки дозвіл таких справ не містить предметом спір про право, необхідно, щоб у новому законі були врегульовані і процесуальні питання, а також гарантії прав нотаріуса;
 необхідно дати чіткі визначення поняттям "дисциплінарний проступок" і "дії, не сумісні з високим званням нотаріуса". Слід встановити градацію заходів державного примусу залежно від характеру протиправного діяння. Представляється можливим поширити на нотаріусів дію законодавства про державних службовців;
 у федеральному законі про нотаріат можна закріпити порядок оплати нотаріального тарифу, за правильністю визначення якого також повинен стежити орган юстиції. Податкові органи контролюють лише правильність обчислення і сплати податку. Нотаріальний тариф має іншу природу і буде неправильним покладати на податкові органи обов'язок, не властиву їм;
 дані рекомендації актуальні тільки за умови чіткого законодавчого закріплення інституту нотаріату. Їх необхідно буде серйозно переглянути, якщо нотаріат "розчиниться" в адвокатурі, а багато нотаріальні функції почнуть виконувати державні органи, світові судді, посадові особи виконавчих органів місцевого самоврядування.
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "Правові засади здійснення контролю за нотаріальною діяльністю"
  1.  Предмет курсу "Організація нотаріату в Російській Федерації"
      правової спеціалізації на юридичних факультетах. Назва даної дисципліни варіюється залежно від підходу викладача до сутності читаного курсу. У деяких навчальних закладах він називається "Нотаріат". Слід зазначити, що справжня дисципліна не є обов'язковою за спеціальністю "Юриспруденція", вона не увійшла до державний освітній стандарт і читається виходячи з
  2.  Історія розвитку нотаріату
      правовому документі, що породжує юридично значущі наслідки. У ролі такої людини і став виступати писар, в последующемполучівшій назва нотаріуса. Слід враховувати, що римське право (та й не тільки римське) висувало деякі формальні вимоги до складання різних документів. При невідповідності цим формальностям документ вважався незначним. Тому писар зобов'язаний був знати
  3.  Зміст управлінської діяльності з організації нотаріату в РФ
      правових систем. Еразм Роттердамський писав: "Дурість створює держави, підтримує владу, релігію, управління і суд" 1. Протягом кількох тисячоліть людина існує в рамках феноменальною соціальної спільності - держави. Природу цього явища присвячено багато роботи філософів, політологів, юристів. Держава - явище багатопланове і потребує комплексного вивчення.
  4.  Принцип федералізму в державному регулюванні організації нотаріату в РФ
      правового забезпечення нотаріату "розчинилася" в аморфній фразі: "організація та розвиток системи юридичних послуг" (п. 3). Нині чинне Положення, затверджене Указом Президента РФ в серпні 1999 року, даної функції не передбачає, в ньому дається загальне визначення - реалізація державної політики у сфері юстиції, забезпечення прав і законних інтересів особи і держави (п. 5) 4.
  5.  Зміст функцій державного управління нотаріатом
      правовому статусу, - державний нотаріус і нотаріус, який займається приватною практикою (причому на території одного суб'єкта РФ, тобто території, подведомственнойодному суб'єкту управління). На думку багатьох фахівців, наявність такого поділу на момент прийняття Основ про нотаріат виправдано. В. С. Рєпін, один з авторів цього закону, в Коментарі до Основ законодательстваРФ про нотаріат
  6.  Ліквідація посади нотаріуса
      правовим актом у трудовому праві є Кодекс законів про працю Російської Федерації. Стаття 29 КЗпП України визначає такі підстави припинення трудового договору (контракту): угода сторін; закінчення строку (пункти 2 і 3 ст. 17 КЗпП РФ), крім випадків, коли трудові відносини фактично тривають, і жодна з сторін не зажадала їх припинення; призов або вступ працівника на
  7.  Порядок прийняття іспиту у осіб, які бажають займатися нотаріальною діяльністю
      правові акти роблять акцент на кваліфікації осіб, які непосредственноісполняют трудові функції на підприємстві, в організації, установі, або займаються підприємницькою діяльністю (якщо ці функції знаходяться під особливим контролем з боку держави). Прийнято Положення "Про систему кваліфікаційних вимог до керівників, контролерам і фахівцям організацій, що здійснюють
  8.  Фінансове забезпечення діяльності нотаріуса
      правового та технічного характеру, інші фінансові надходження, що не суперечать законодавству РФ. Іншими словами, основою фінансового забезпечення виступають кошти, стягнуті нотаріусом за вчинення нотаріальних дій, або нотаріальний тариф. Нотаріус, який працює в государственнойнотариальной конторі, стягує за скоєні нотаріальні дії державне мито, яка
  9.  Відповідальність нотаріуса
      правової ситуації. Як форму реагування на порушення нотаріусом правової норми чинне законодавство встановлює заходи відповідальності. У загальній теорії права відповідальність трактується як негативні наслідки, які зазнає особа в разі порушення норми права. Матеріальним втіленням юридичної відповідальності служить покарання. Ось як визначав походження покарання Чезаре
  10.  Правовий статус нотаріальної палати
      правовими актами предусматриваетсярегистрация самої юридичної особи, а не його статуту. Аналогічний "недолік" має і Федеральний закон "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності". Профспілка - добровольноеобщественное об'єднання громадян, пов'язаних спільними виробничими, професійними інтересами по роду їх діяльності, що створюється з метою представництва і
  11.  Правовий статус нотаріальних палат та органів суддівського співтовариства. Загальні ознаки та відмінності
      правового і соціального становища суддів; представляє інтереси суддів у державних органах і громадських об'єднаннях; обирає відповідні кваліфікаційні колегії суддів (п. 3 ст. 17 Закону РФ "Про статус суддів в РФ"). Функція органу суддівського співтовариства - організаційно-методична. Ніякі контрольні функції Рада (та інші органи) не здійснює, так як судді незалежні,
  12.  Правовий статус нотаріальної палати та колегії адвокатів. Порівняльний аналіз
      правової форми юридичної особи, відмінної від громадського об'єднання. "Колегії адвокатів не є громадськими об'єднаннями, про які йдеться в ст. 30 Конституції РФ. Входження до складу колегії означає приналежність до особливого професійного правозаступному співтовариству, придбання спеціального статусу як необхідної умови допуску до адвокатської діяльності та одночасно
  13.  ВИСНОВОК
      правову допомогу громадянам. У систему установ, створення яких передбачено з метою забезпечення права, закрепленногост. 48 Конституції РФ, входить і нотаріат. Проблема становлення інституту нотаріату протіворечіваі багатопланова, тому її вивчення буде повним тільки в результаті спільних зусиль фахівців в галузі юридичної науки і теорії державного управління. Положеніенотаріата
  14.  ПРОГРАМА КУРСУ "ОРГАНІЗАЦІЯ НОТАРІАТУ В РФ"
      правових норм в системі розглянутого курсу. Резолюції, прийняті Європейським парламентом з питань організації нотаріату. Тема № 2 Історія нотаріату Виникнення нотаріату. Нотаріат в Стародавньому Римі. Scribae, exceptores et no-tarii. Функції писарів в стародавніх державах. Нотаріат в середні століття. Табелліони. Церковні нотаріуси Нотаріат у феодальній Франції. Нотаріус як державний
  15.  Закон Нижегородської області від 19 червня 1995 року № 6-З
      правоведові висококваліфікованих рованныхспециалистовнотариусов. Порядок оскарження рішення кваліфікаційної комісії визначено Основами. Особи, які не склали кваліфікаційний іспит, допускаються до повторної його складання не раніше ніж через шість місяців після прийняття рішення кваліфікаційною комісією. Стаття 4. Обмеження в діяльності нотаріуса Нотаріус не має права надавати посередницькі послуги
енциклопедія  овочева  вершковий  риба  пунш